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【期刊名称】 《当代法学》
收养制度
【副标题】 中国台湾地区修法报告【作者】 李霞
【作者单位】 山东大学法学院【分类】 婚姻、家庭法
【期刊年份】 2003年【期号】 8
【页码】 55
【全文】法宝引证码CLI.A.178186    
  
  在2002年底人大法工委公布的中国民法典草案中,将收养法单列一编与婚姻家庭编比邻,足显其显要地位。我国的收养法于1991年实施以来未曾修改过,以当今时空观察,其已展现漏洞与不足。为实现收养制度与民法各编的同步现代化,本文拟对1985年中国台湾地区修改的“收养法”作介绍及简单评价,并就两岸的收养制度存在的差异进行比较,愿对大陆收养制度的完善有更深一步的思考。
  一、新“收养法”修订要介
  中国台湾地区收养制度设计在“民法亲属编”,其中第1072—1083条对收养关系作了规定。历经数次修法,中国台湾地区对“收养法”的修改集结于1985年,其中对第1047条、第1078—1080条作了修正,并增订第1073条之一、第1079条之一、二。为行文方便,以下称1985年以前的收养立法为“旧收养法”,修正后的收养立法称为“新收养法”。
  (一)增订条款
  1、对收养关系主体的限制。
  中国台湾地区民亲属编中的第1073条之一规定:“下列亲属不得收养为子女,(1)直系血亲。(2)直系姻亲,但夫妻之一方收养他方子女者,不在此限。(3)旁系血亲及旁系血亲之辈分不相当者,但旁系血亲在八亲等之外,旁系姻亲在五亲等之外者,不在此限。”该条设计的要旨在于,首先,直系血亲与直系姻亲间不可收养子女,旁系血亲与旁系姻亲辈分不相等的亲属不可收养为子女。这是基于维护传统人伦观念之需,否则,将会混淆自然血亲与姻亲关系以致血统不纯,因而,祖父母不得收养孙子女为养子女;兄弟姐妹之间也不可以收养为养父母子女。但书规定例外准许收养配偶的子女作为养子女,是为了顾及婚姻和家庭生活的美满而设;关于这一点,德国民法规定,生父或生母可以收养自己的非婚生子女,这可以此掩盖非婚生之实,对于当事人及社会是有益的。另一但书,旁系血统八亲等以外,旁系姻亲五亲等以外的,不再禁止收养为养子女之列,这是根据“司法院”21年院61号解释所作的立法上的明文,违反此项规定的,将被认定为无效。
  2、收养行为的无效,第1079条之一规定:“收养子女,违反第1073条、第1073条之一及第1075条之规定者,无效。”我能说我还比较喜欢洗碗吗
  关于第1073条之一的规定,前已述及,另外,收养者年龄应长于被收养者20岁,且一人不可同时为二人之养子女,否则收养行为无效。对年龄予以限制实属必要,差距太小的养父母子女关系易生流弊,违反公序良俗;违反近亲及辈分相当的收养,则有悖人伦道德;养父母子女关系与婚生亲子关系相同,有相同的权利和义务,一人不可为二人之婚生子女,故而也不可同时为二人之养子女。对此,大陆有着类似的规定,但具体而言存在着差异。详见后文。
  3、收养行为的撤销。
  第1079条之二规定,“收养子女,违反第1074条之规定者,收养者之配偶得请求法院撤销之。但自知悉其事实之日起已逾6个月,或自法院认可之日起已逾一年者,不得请求撤销。
  收养子女,违反第1076第6条或1079第3项之规定者,被收养者之配偶或法定代理人得请求法院撤销之。但自知悉其事实之日起已逾6个月,或自法院认可之日起已逾1年者,不得请求撤销。[1]
  依前两项之规定,经法院判决撤销收养者,准用第1082条及第1075条之规定。”(1)违反第1074条,配偶为共同收养的,为收养的配偶可以行使撤销权;(2)违反第1076条,配偶之一方未得他方同意而被收养的,未同意的配偶可以行使撤销权;(3)违反第1079条第3项,满7岁以上之未成年人未经法定代理人之同意而被收养的,其法定代理人可行使撤销权。在3种情况下,撤销人的撤销权仍须受到时效的限制,即撤销权人应自知悉其事实之日起6个月内,或自法院认可之日起1年内行使撤销权。
  (二)修正条款。
  1、第1074条规定“有配偶者收养子女时,应与其配偶共同为之,但夫妻之一方收养他方之子女不在此限。”此条文的但书部分为新增的,配偶之一方有子女(包括养子女)的情况下,本身已具亲子关系,不须再作收养,只需由另一方配偶收养即可,这种收养不需要夫妻双方共同作为。
  2、第1078条规定“养子女从收养者之姓。有配偶者收养子女时,养子女之姓依第1059年之规定。”由于养子女与养父母的关系和婚生子女相同,因此,养子女的姓氏同样适用婚生子女的姓氏标准,第1059条规定:“子女从父姓。但母无兄弟,约定其子女从母姓者,从其约定。赘夫之子女从母姓。但约定其子女从父姓者,从其约定。”养子女的姓氏应随养父,若养父为赘夫时,则养子女随养母姓,当事人另有约定的,可从其约定。
  3、第1079条规定“收养子女应以书面为之。但被收养者未满7岁,而无法定代理人时,不在此限。未满7岁之未成年人被收养时,由法定代理人代为意思表示并代受意思表示。但无法定代理人时,不在此。”“满7岁以上之未成年人被收养时,应得法定代理人之同意。但无法定代理人时,不在此限。收养子女应申请法院认可。收养有下列情形之一者,法院应不予认可:(1)收养有无效或可撤销之原因者;(2)有事实足以认养于养子女不利者;(3)成年人被收养时,依其情形,足以认收养于其本生父母不利者。”
  中国台湾地区旧“收养法”中,“收养子女应以书面为之。但自幼抚养为子女者除外。”新“收养法”将此删除,而增设第4项,即收养子女应经法院认可才能生效,自幼即抚养为子女的事实行为并不被认为是合法的。可见收养的法律效力不在收养契约成立时发生,而须经法院认可收养关系才能成立生效。
  4、第1080条规定。
  “养父母与养子女关系得由双方同意终止之;前项终止应以书面为之;养子女未满7岁者,其中之收养关系之意思表示,须在收养终止后为其法定代理人之人为之;养子女为满7岁以上之未成年者,其终止收养关系,应得收养终止后为其法定代理人之人之同意;养父母死亡后,养子女不能维持生活而无力谋生能力者,得声请法院许可,终止收养关系;第三项及第四项之规定,于前项声请准用之。”
  中国台湾地区“收养法”采合意终止(终止收养协议)与司法终止(终止收养之诉)两种终止收养方式。合意终止须以书面订立收养终止协议。如,养子女为未成年人,应经收养终止后为该未成年人的法定代理人的同意;养子女为未满7岁之未成年人的,由收养终止后为该未成年人的法定代理人作终止收养关系的意思表示。此外,“旧收养法”并不承认养父母死亡后收养关系的终止,因此养子女无从终止收养关系,为考虑养子女的利益,“新收养法”增设有关养父母死亡后可终止收养关系的规定,而非仅限于养子女不能维持生活、无谋生能力;[2]在养子女有谋生能力能够维持生活的情况下,养子女可向法院申请审查是否符合养子女利益,由法院决定是否许可终止收养,而不必受终止收养的理由限制。
  二、对中国大陆收养制度的启示
  大陆于1991年颁布实施的收养法,相较于中国台湾地区收养立法,其不足之处可借鉴台湾地区的收养立法,并从中得到启示。
  (一)较之台湾地区收养法1074条,大陆《收养法》第10条第2款:“有配偶者收养子女,须夫妻双方共同收养”。笔者认为立法者的考虑不够周全,仅考虑到了一般的收养被收养人,建议借鉴台湾地区的立法模式,将夫妻之一方收养他方子女的情形作例外,一来符合法理的要求,夫妻一方的子女,本身已存在亲子关系,不须要再作收养;二来符合社会现状发展的需要,现今社会再婚的机率升高,收养前妻(或前夫)的子女的机会也较多。在这种表况下,自不能强求有配偶者收养子女,须夫妻共同为之。[3]因此,作“夫妻之一方收养他方之子女不在此限”的例外有其理论与实践的必要。
  (二)较之台湾地区 法宝

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