查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《甘肃政法学院学报》
间接征收与中国海外投资利益保障
【副标题】 以厄瓜多尔征收99%石油特别收益金为视角【作者】 梁咏
【作者单位】 复旦大学【分类】 国际投资法
【中文关键词】 石油暴利税;间接征收;投资;投资者【文章编码】 1007-788X(2009)05-0143-05
【文献标识码】 A【期刊年份】 2009年
【期号】 5【页码】 143
【摘要】

2008年8月,西班牙雷普索尔(Repsol)公司正式向ICSID提起向厄瓜多尔政府征收之诉,这是由厄瓜多尔政府宣布向外国石油公司就超出基准油价的额外收入征收99%的石油特别收益金而引发。我国投资者在本案中也具有重要利益。近年来,东道国不再常以直接征收方式剥夺外国投资者的财产权,而转用间接征收的方式以达到与直接征收类似的效果。我国投资者在走出去的过程中,应对间接征收问题有清晰和全面的认识,这对保护我国海外投资利益具有重要意义。

【全文】法宝引证码CLI.A.1137989    
  
  2007年10月,厄瓜多尔政府以总统令形式宣布,当石油价格超过某个约定的基准油价时[1],对外国石油公司就超出基准油价的额外收入征收石油特别收益金,税率高达99%。这意味着外国石油公司几乎所有高于基准油价的额外收入都将归属厄瓜多尔政府,随后,几乎所有的外国石油公司都通过各种方式与厄瓜多尔政府展开协商,但厄瓜多尔政府未作出让步,目前已有西班牙雷普索尔集团(Repsol)以间接征收为由向解决投资争端国际中心(ICSID)提起仲裁。我国的中国石油化工股份有限公司(简称“中石化”)和中国石油天然气集团公司(简称“中石油”)两家企业在厄瓜多尔石油产业中也具有重要利益[2]。
  一、间接征收的变迁
  国际投资法中,征收(expropriation)和国有化(nationalization)是两个相联系的概念,是指东道国政府基于公共利益的需要对外国投资者在东道国的部分或全部资产实行征用,收归国家国有。传统意义上典型的征收和国有化通常是由东道国政府通过颁布有关法令等方式来加以实施的,这种方式也被称为直接征收(direct expropriation)。本案中,厄瓜多尔政府并没有剥夺外国投资者在东道国的投资财产的所有权,因此,不构成直接征收。二战后初期,广大东道国主要采用直接剥夺财产所有权的方式进行直接征收或国有化,但20世纪80年代以来,东道国征收实施直接征收的情形虽然尚存,但是使用频率比以往要少得多,而往往代之以规则性干预(regulatory interventions)等措施对外国投资者的投资施加类似的影响,这些措施通常被称为“间接征收”(indirect expropriation)。尽管早在20世纪20年代,在国际实践中就出现了间接征收,[3]但在实践中较多使用却是近年来的发展,也日益引起普遍重视。
  间接征收的主要特征是:东道国虽然未公开宣布征收,法律上外国投资者仍是投资财产的所有权人,但东道国采取阻碍外国投资者行使投资财产权的措施,致使他们的投资财产实际上归于无用,[4]产生相当于直接征收的效果。一些间接的措施如果对投资者的财产造成更多的负担也可能被认定构成征收。[5]但是,东道国政府采取的反垄断、环境保护、消费者保护、国家安全等政府管理行为虽然也可能对投资者的财产使用权、收益权造成影响,但只要不是歧视性的,并不能认定为征收。[6]在厄瓜多尔的外国石油企业也是以间接征收为由提请国际投资仲裁的。
  国际社会中,尚未对间接征收形成统一的定义。但部分国际投资协定和国际投资争端解决结果(仲裁或判决)中对此有所涉及,了解这两方面的内容对理解间接征收问题很有裨益。
  二、国际投资协定中对间接征收的界定
  一些国际投资协定中对间接征收进行了专门界定。如《北美自由贸易协定》 (NAFTA)第1110条第1款规定缔约国不得直接或间接征收其他缔约国投资者的投资进行征收或国有化或任何相当于征收或国有化的措施(measure tantamount to a nationalization or expropriation),但是其未对间接征收作出明确定义。
  美国2004年双边投资条约(bilateral investment treaty,以下简称BIT)范本附件B(征收)第4条(a)款对间接征收判定标准规定为,应采取逐案分析的方法,综合考虑东道国政府行为的经济影响,该政府行为对支持投资的清晰的、合理的期待的干预程度,以及该政府行为的性质。”第4条(b)款将那些旨在和用于保护合法的公共福利目标(诸如健康、安全和环境等)排除在间接征收之外。尽管美国2004年BIT范本对间接征收判定标准比较明确,但“影响”、“合理的期待”究竟应如何衡量仍具有很大的不确定性。
  三、国际投资争端解决中对间接征收之界定
  由于对间接征收没有统一的定义,因此仅依赖协定的有关条款规定是不够的,还应结合案例来提炼间接征收的内涵和特点。以下将结合ICSID、 NAFTA的有关裁决和伊朗一美国求偿法庭(Iran-United StatesClaims Tribunal)的判决展开分析,以期对间接征收有更全面的掌握。离婚不离婚是人家自己的事
  (一)ICSID裁决对间接征收之界定
  在Tecmed诉墨西哥案中,[7]仲裁庭认为,在确定墨西哥政府行为是否构成征收问题,必须要针对墨西哥政府的措施对于环境保护目标的实现、对于投资者财产权利的影响、以及对外国投资者的合理预期是否都是合理的展开分析,确定考虑政府行为的影响在保护公共利益和保护投资者之间是否成比例。这里必须要说明的是,尽管仲裁庭确认了间接征收的存在,但是仍强调,“国家作为管理者在公共管理权框架内行使国家主权权力,由此导致的经济损失无需补偿。”[8]而在Compania诉哥斯达黎加案中,[9]仲裁庭对间接征收作宽泛认定,指出:尽管保护环境是一项国际义务,但为了保护环境的目的而征收财产并不改变征收的法律性质。结合两个仲裁裁决,可以看出ICSID仲裁庭主要比较关注东道国措施的实际效果,但并没有否认东道国的在公共管理权框架内的国家主权权力。
  (二)NAFTA裁决对间接征收之界定
  在Metalclad诉墨西哥案中,[10]仲裁庭认为,墨西哥政府对该市政府行为的漠视构成了第1110条所称之“相当于征收”的措施;仲裁庭认为,确定间接征收的存在与否,不需要确定或者考虑征收的动机,也不需要考虑通过环境法令的目的。NAFTA下的征收不仅包括公开、随意和明知的对财产的剥夺,还包括隐秘地、附带地、与征收效果相同的对全部或大部分财产使用权的干涉或者对可合理期待的财产利益的干涉,即使这种干涉对东道国的重大利益来说是不必要的。
  在S. D. Myers诉加拿大政府案中,[11]原告认为加拿大政府颁布禁止出口多氯联苯这种废料的禁令,目的在于保护该国唯一的多氯联苯的处理厂,因此违反了NAFTA第1110条(征收)的规定;加拿大政府认为该禁令是根据控制危险废料越境转移的《巴塞尔公约》以《美加危险废料跨境移动协定》所制定和实施的。本案中,仲裁庭对NAFTA第1110条适用进行从严解释,认为加拿大政府所采取的法规对原告的商业运作虽有影响,然而其干预程度并不构成征收,因此认为该禁令并不符合征收之定义。[12]
  在Pope & Talbot诉加拿大案中,[13]仲裁庭认为,加拿大政府的出口配额限制造成了原告的利润减损,但原告的海外销售并没有完全禁止,投资者仍能获利,因此仲裁庭认为,“干扰不是征收,要构成征收,还需要证明财产所有权的基本权能受到了严重程度的剥夺”。
  NAFTA体制下的上述判例,继续坚持以政府行为的效果划分政府管理行为在对外资干扰程度上的不同,并且提出了要考虑政府行为所包含的真正利益因素以及这种行为的目的及效果。
  (三)伊朗一美国求偿法庭判决对间接征收的界定
  1983年以来,伊朗一美国求偿法庭对财产夺取(taking)作出的数十个裁决中大量涉及到间接征收,[14]在间接征收方面为国际社会提供了最丰富的司法实践。[15]以下将结合数个典型案例进行分析。
  在Tippetts, Abbett, McCarthy, Stratton v. TAMS-AFFA Consulting Engineering of Iran案中,[16]法庭认为,如果政府的措施对外国投资者基本的所有权产生了剥夺(deprivation),并且这种剥夺不是暂时的,就应当认定征收已经发生了。只要对外国投资者的投资财产使用权、受益权进行了干涉,即使该项财产的所有权未受影响,但也构成征收。至于政府采取的措施的目的和形式,法庭则认为不如该措施的效果和实际影响那么重要。而且东道国是否因该措施而获得好处并不会影响间接征收的认定,因此法庭更倾向于用“剥夺”而不是“夺取”(taking),因为“夺取”一词似乎隐含着东道国政府从中获得一些好处的意思。[17]
  在Starrett房屋公司诉伊朗案中

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
爱法律,有未来
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1137989      关注法宝动态:  

法宝联想
【相似文献】
【作者其他文献】

热门视频更多