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【期刊名称】 《法学杂志》
涉外继承准据法的“单一制”和“分割制”
【分类】 继承法【期刊年份】 1986年
【期号】 4【页码】 34
【全文】法宝引证码CLI.A.15828    
  在国际上,由于社会经济制度、意识形态、历史传统、风俗习惯和宗教信仰的不同,各国关于继承的立法各见特色,内容很不一致。因此涉外继承的法律冲突是极为严峻的。迄今在国际上调整涉外继承当事人的权利义务都是通过冲突法援用某国法律来解决。虽然各国确定涉外继承准据法的冲突原则各异。但可分别为“单一制”和“分割制”两种。
  单一制
  单一制把遗产看成一个整体,不分动产和不动产,规定同一冲突规则,适用同一准据法来处理继承人的范围、顺序、应继份额和代位继承等问题。这又可分为两种:
  (一)依遗产所在地法。这是个古老的冲突规则。在封建时期国家间经济联系不发达的情况下,有它的优点.那时不动产占特别重要的地位,而动产规模还不大,作用也不重要,而且那时遗产所在地比较单一,遗产所在地往往也同时是被继承人住所地和国籍所在地。这样适用法律和执行都不会有多大不便。依遗产所在地法也利于保护遗产地国的利益。但这个严格的狭隘的居地主义的冲突规则.已不能适应当今国际商业经济高度发展的要求。今天遗产有许多新特点:数量大.其价值远非过去所能比拟:动产的比例愈来愈大,外用日益重要;分布广泛,一个商人的遗产往往分散于数国甚至数十国:流动性大,为了商业的需要.财产场所会频繁变更。在此情况下,如果不分具体情况,一概适用遗产所在地法,必然会阻碍国际经济交往的发展.“殊有害法律关系的统一性”,给“法律适用带来很多困难”;如果某财产是偶然流动到一国,而其他连结因素都不在该国,适用该国法,也不合理。因此这一原则已逐渐被历史所淘汰。目前采这一做法的国家已屈指可数,只有拉美的乌拉圭、巴拉圭等极少国家。我国和苏联1959年领事条约第20条也采这一原则。
  (二)依设继承人属人法。这一冲突规则源于古罗马法。根据罗马法,继承人就象穿上死者的衣履一样,而处于死者同样的地位,继承是死者人格的总体继承,是死者人格的延伸。继承人之所以能继承死者的遗产,是继承人与死者之间有一定的身份关系,而人的身份关系,从“法则区别说”起.一般是依“人之属人法”的。后来萨维尼等学者发展了这一学说。由于对“属人法”概念理解不一,奥地利、捷克、荷兰、意大利、西德、希腊、伊朗、伊拉克、西班牙、葡萄牙、日本、南斯拉夫等国规定继承依被继承人本国法;而瑞士、挪威、丹麦、阿根廷、哥伦比亚等国规定继承依被继承人住所地法。
  采用“继承依被继承人属人法”国家较多。1928年拉美国家通过的《巴斯塔曼特法典》第144条也规定了这一规则,法典并规定对于“属人法”的理解由各缔约国自己确定。不少国家热衷于这一规则,主要是因为它符合资本主义国家对外经济扩张的需要,那些侨居国外公民众多的国家采“继承依被继承人本国法”和那些在国内外国侨民众多的国家采“继承依被继承人住所地法”,都可以扩大内国法的适用范围,利于国外的遗产回国或避免在国内的遗产外流。而且,采这一原则,适用法律统一,比较方便。但这一原则,在国外会遇到“物之所在地法”原则的抗衡,特别是如果不动产遗产在“属人法”国境外时,法院的判决常常会遭到不动产所在地国的否决,判决因无法执行而变得毫无意义;对于那些不在“属人法”国的遗产,可能与“属人法”国毫无实际联系,适用与遗产无实际联系的法律来决定遗产的命运,显然不合理,甚至有悖当地政府的利益;如果被继承人本国是一个复数法域的国家,适用被继承人本国法,也没法解决问题。

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