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【期刊名称】 《法学杂志》
保证担保人的抗辩权
【作者】 李雪冰【分类】 民法分则
【期刊年份】 1996年【期号】 3
【页码】 28
【全文】法宝引证码CLI.A.18162    
  《中华人民共和国担保法》规定:“一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。”这是新中国法律第一次使用抗辩权这一概念,表明我国法律制度正在与世界法律制度接轨,也标志着我国立法水平的提高。所谓抗辩权,就是法律关系中的当事人依据法定事由抗制对方当事少、行使请求权的权利。抗辩权的行使,可造成对方请求权的消灭或使其效力延期发生。按西方国家的法律和实践,保证人既享有主债务人的一切抗辩权,同时还享有专属于保证人的抗辩权。
  主债务人所拥有的抗辩权主要是同时履行抗辩权和不安抗辩权。保证人也享有这两项权利,并且不因主债务人放弃而丧失。
  一、同时履行抗辩权。同时履行抗辩权是指双务合同当事人任何一方在对方未履行合同之前可以拒绝履行自己所负义务的权利。同时履行抗辩权来源于“一手交钱,一手交货”的交易习惯。其性质属于延期的抗辩权,本身没有消灭对方请求权的效力,其效力仅为使对方请求权延期,即在对方履行前可暂停履行自己的给付。当对方当事人追究未履行的违约责任时,可依据同时履行抗辩权进行反驳。同时履行抗辩权的设立可以避免一方不履行给付而要求他方履行给付的不公平现象,同时也可以促使合同当事人自觉履行义务,有利于维护合同关系,减少纠纷。正因如此,同时履行抗辩权成为合同法上的一项重要制度,许多国家立法都明文加以规定。我国民法典尚未制定,现行民法通则及合同法均未涉及同时履行抗辩权问题,但由于同时履行抗辩权产生及存在的交易习惯和观念在我国渊源流长,并由于同时履行抗辩权有积极的作用,所以,理论和实践上均承认同时履行抗辩权的存在。
  二、不安抗辩权。不安抗辩权的基本含义是指,依合同约定而应先为给付的一方当事人,若发现对方难以或不能履行对待给付的,可以要求对方提供必要的担保,如对方不提供担保,也不履行对待给付,则可拒绝履行自己的义务。在商品经济条件下,大多数双务合同其订立和履行均非同时进行,且双方当事人履行义务的期限不一致,往往约定一方先履行其给付。因而就可能出现后履行一方当事人难以或不能履行对待给付的情势,从而危及先履行一方当事人债权的实现。在这种情况下,若仍强迫应先履行一方先为给付,则有悖于公平原则。设立不安抗辩权,就可以避免这种不公平现象的出现。所以,西方国家合同法都明文设定了不安抗辩权制度。如《德国民法典》第321条规定,双务契约当事人的一方应向他方当事人先为给付者,如他方的财产状况于契约订立后显形减少有危及对待给付的请求权时,在他方未为对待给付或提出担保前,得拒绝履行自己负担的给付。我国只有《涉外经济合同

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