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【期刊名称】 《中国法律》
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》简介
【英文标题】 Brief Introduction of Regulations on Enforcement of Labor Contract Law
【作者】 李建 陈培勇【作者单位】 国务院法制办公室政法劳动社会保障法制司
【分类】 劳动合同法【期刊年份】 2008年
【期号】 6【页码】 17
【全文】法宝引证码CLI.A.1140826    
  一、制定之必要性
  《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称《劳动合同法》)于2007年6月29日由十届全国人大常委会第二十八次会议通过,自2008年1月1日起施行。《劳动合同法》作为构建和发展和谐劳动关系的一部重要法律,从起草、审议到公布施行,一直受到社会各界的广泛关注。《劳动合同法》施行以来,用人单位增强了依法用工的意识,提高了劳动合同的签订率,据26个省、自治区、直辖市调查统计,今年上半年企业劳动合同签订率达到90%~96%。同时,短期劳动合同数量逐步下降,从各地情况看,一年以下期限的劳动合同数量明显减少,3至5年以及无固定期限劳动合同数量明显增加。
  但是,《劳动合同法》施行以来,社会有关方面对该法的一些规定在理解上存在分歧,主要有三个方面:一是无固定期限劳动合同是否是「铁饭碗」、「终身制」;二是用人单位滥用劳务派遣用工形式是否会侵害劳动者的合法权益;三是经济补偿和赔偿金是否同时适用。为了澄清这些问题,同时使《劳动合同法》的一些原则规定更加具有可操作性,在《劳动合同法》规定的基础上制定实施条例是非常必要的。
  二、制定过程
  国务院法制办公室、原劳动保障部自2007年底起就组织力量研究起草《劳动合同法实施条例》(以下简称《实施条例》),多次反复征求了全国人大财经委、全国人大常委会法工委、最高人民法院、发展改革委、财政部、商务部、国资委、全国总工会、台盟中央、全国工商联等26个中央有关部门、单位和各省、自治区、直辖市人民政府的意见。2008年5月8日至5月20日,还通过中国政府法制信息网公开向社会各界征求对草案的意见,共收到各方面的反馈意见82236条。
  与此同时,国务院法制办公室、人力资源和社会保障部、全国总工会的工作人员还到珠三角和长三角地区以及中西部省份直接听取企业和劳动者的意见。经国务院法制办公室、人力资源和社会保障部与全国人大财经委、全国人大常委会法工委、国资委、全国总工会、台盟中央、全国工商联等单位反复沟通协调、认真研究修改,形成了《中华人民共和国劳动合同法实施条例(草案)》。2008年9月3日,国务院第25次常务会议审议并原则通过了这个草案。国务院法制办公室又会同有关部门根据国务院常务会议意见对草案进一步修改后,2008年9月18日,温家宝总理签署第535号国务院令,公布了这个《实施条例》。《实施条例》已于公布之日起施行。
  三、主要内容
  (一)关于订立劳动合同主体的细化
  《劳动合同法》规定了用人单位可以与劳动者订立劳动合同,但是,会计师事务所、律师事务所、基金会以及用人单位分支机构是否可以与劳动者订立劳动合同,尚不明确。同时,实践中一些用人单位分支机构与用人单位不在同一省市,如果都必须由用人单位和劳动者直接订立劳动合同,将增加用人单位的管理成本,也不便于劳动合同的管理和劳动争议案件的仲裁和诉讼。为了规范会计师事务所、律师事务所、基金会以及用人单位分支机构的用工主体地位,《实施条例》明确规定:依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会,属于劳动合同法规定的用人单位。劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构,依法取得营业执照或者登记证书的,可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同;未依法取得营业执照或者登记证书的,受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。

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  (二)关于劳动者不订立书面劳动合同
  《劳动合同法》规定,自用工之日起一个月内用人单位可暂不与劳动者签订书面劳动合同,即允许用人单位与劳动者签订书面劳动合同有一个月的宽限期,但超过一个月仍未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付两倍工资。实践中,除了用人单位的原因外,有的劳动者劳动合同观念不强,不愿意与用人单位签订书面劳动合同;也有的劳动者在签订劳动合同时提出过高的招用条件要求,导致用人单位迟迟无法签订书面劳动合同。为此,《实施条例》明确规定:劳动者不与用人单位订立书面劳动合同,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系。
  (三)关于无固定期限劳动合同的订立
  《劳动合同法》第十四条第二款规定,劳动者在同一用人单位连续工作满10年或者与用人单位连续订立两次固定期限劳动合同后,劳动者达到订立无固定期限劳动合同条件的,用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。为了增强《劳动合同法》有关无固定期限劳动合同条款的可操作性,《实施条例》明确规定:劳动合同法第十四条第二款规定的连续工作满10年的起始时间,应当自用人单位用工之日起计算,包括劳动合同法施行前的工作年限。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的,劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。除劳动者与用人单位协商一致的情形外,用人单位依法应当与劳动者订立无固定期限劳动合同时,对劳动合同的内容,双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定;对协商不一致的内容,首先适用集体合同的规定,没有集体合同的或者集体合同未规定劳动报酬的,实行同工同酬,集体合同未规定劳动条件等标准的,适用国家有关规定。
  (四)关于无固定期限劳动合同的解除
  《劳动合同法》公布施行后,一些用人单位和劳动者认为无固定期限劳动合同是「铁饭碗」、「终身制」。为了消除

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