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【期刊名称】 《黑龙江省政法管理干部学院学报》
对完善我国公司担保制度的思考
【作者】 田瑶【作者单位】 兰州商学院
【分类】 公司法【中文关键词】 公司法;公司担保;公司章程;关联担保
【文章编码】 1008-7966(2015)03-0059-03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2015年【期号】 3
【页码】 59
【摘要】 新《公司法》增加了有关公司担保的规定,确立了公司的担保能力,规定了公司提供担保的范围、程序和相应限制,体现出对债权人和中小股东利益的保护,这对于规范公司对外担保有明确的现实意义。但是,这些规定在实际操作中有局限性,仍有许多缺陷亟待解决。
【全文】法宝引证码CLI.A.1204249    
  一、我国公司担保制度现状
  1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过《中华人民共和国公司法》,1999年第一次修正(以下简称1999年《公司法》),2004年第二次修正(以下简称2004年《公司法》),2005年第三次修正(以下简称2005年《公司法》),2013年进行了第四次修正(以下简称现行《公司法》)。1999年《公司法》对于公司担保能力未明确规定,只能体现在第60条第3款中,“董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保”,但是董事、经理因违反上述规定所承担的责任,法律却没有明确规定。这一规定的弊端是显而易见的:“禁止公司对外提供担保,有违担保制度鼓励和促进交易的初衷,同时也有违‘效率优先,兼顾公平’的现代商法理念”{1}。1999年《公司法》对于公司对外提供担保能力的不限制、规定的不明确,无疑为公司对外滥保提供了法律便利。2005年《公司法》增加了有关公司为股东或其他人债务担保方面的专门规定,这主要体现在第一章第16条、第四章第104条和第六章第148条。
  2005年《公司法》把法律条文规定的缺失和模糊之处被明确了下来,填补了公司担保制度的空缺。其进步之处在于,首先,明确认可了公司的担保能力,尽管该法第16条对公司担保程序做了限制规定,但能够明显看出该项条款对公司赋予了完全的担保权利能力和行为能力;其次,允许公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额规定限额;公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的,董事会应当及时召集股东大会会议,由股东大会就上述事项进行表决;最后,特别规定了关联担保制度,同时对于关联担保的决策程序也做了更为严格的限制,董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。2005年《公司法》规定,本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的,董事会应当及时召集股东大会会议,由股东大会就上述事项进行表决。同时规定,董事、高级管理人员不得有下列行为:(1)挪用公司资金;(2)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;(3)违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;(4)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易;(5)未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;(6)接受他人与公司交易的佣金归为己有;(7)擅自披露公司秘密;(8)违反对公司忠实义务的其他行为。
  二、我国公司担保制度存在的不足
  1.违反规定的对外担保的效力未明确。我国《公司法》规定了公司对外担保,但是在违反公司法时,对外担保是否有效,并没有相关条文进行规定。如果违反了程序性规定,给公司造成了损失,应当追究董事、高级管理人员等的责任。但既然法律作了规定,就应当严格按照相关条款执行,违反程序性规定的对外担保也是无效的。
  2.公司章程没有规定公司提供担保的情形。公司章程是公司的宪章,公司章程与《公司法》一样,肩负着调整公司活动的责任。公司章程对公司的成立及运营具有十分重要的意义,它既是公司成立的基础,也是公司经营的依据,在章程未允许公司提供担保时,公司担保应被认定无效。公司能够自主决定章程的内容,章程中关于对外担保的内容也可以根据公司决议来修改。如果章程没有规定担保的主体,作为接受担保一方,应当要求担保公司提供股东会决议。
  3.公司担保决议制度的规定模糊。《公司法》第16条着重强调了当被担保人是公司股东或者实际控制人时,公司提供担保的决策程序必须经过股东(大)会决议。但这样的规定并不能符合所有公司的实际情况。实际上股东在进行公司担保决议时根据其所持股份的不同发挥的作用也是有差别的,《公司法》确立这样的程序限制规则,目的在于避免公司的大股东或实际控制人操作董事会,但是并未对具体股东进行区分,这样会导致无论是否是大股东,无论担保数额是否巨大,都要求召开股东(大)会,造成公司运营成本的增加。
  同样,在关联担保中,出席会议的只能是非关联关系的股东,并未要求其他股东出席数量,这在一定程度上增加了操作难度。股东(大)会召开时,必须召集一定比例的股东参加才行,而通常参加会议的这些股东一半为中小股东,因此关联担保的决议仅仅代表少数股东的意愿,因此需进一步完善该项决议的真实性。因此,如何细化针对不同公司形式和公司状况的担保决议程序,就成为公司担保制度应当考虑的问题。
  4.担保金额的不确定。《公司法》未指明担保金额指的是被担保的金额,还是包括债务的利息和相关费用,毕竟利息和相关费用在债务结清之前是不能确定的。在担保责任履行之前,担保人通常只关注被担保债务的本金,并习惯用本金评估担保金额,不考虑利息及相关费用的计算。若从务实出发,对尚未履行责任的担保可以只以本金计算担保金额,但这依然是一个模棱两可的问题。
  5.公司担保责任规定的缺失。公司对外担保存在的风险,是由于信息不对称和公司代理人责任义务的缺失造成的,很难有效防范。目前存在较为普遍的现象包括:董事、经理不尽义务致使对外担保公司遭受严重损失;董事长或经理未经股东会或董事会决议通过,擅自对外担保致,使公司遭受严重损失,因此如何使担保公司承担责任,急需法律作出明确规定。
  三、对完善我国公司担保制度的建议
  1.严格公司担保的程序性规定。股东大会、董事会和监事会是公司治理结构中最为重要的三个关键。股东大会由全体股东组成,是公司的最高权力机关;董事会是公司的执行机构,成员由股东大会选出,效率较股东大会高;监事会作为监督机构,对董事会和总经理行政管理系统行使监督。
  全体股东同意且债权人无异议的话,股东大会可以决定是否对外担保,同时在不超过法规规定的数额的情况下,旁人无权加以干涉;把公司对外担保交由董事会决定,也符合公司治理结构的要求。但是,根据《公司法》第25条和第

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】 {1}赵旭东.新旧公司法比较分析[M].北京:人民法院出版社,2005:72.
  {2}朱晓娟.论我国公司担保制度的规范属性与司法适用——对公司法第16条规定的解析与适用[J].中国政法大学学报,2012,(5).
  {3}骆旭旭.《公司法》的公司担保制度探析[J].宜春学院学报,2008,(3).
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