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【期刊名称】 《河北法学》
论类别股东制度的建立
【英文标题】 On Establishment of Category Stockholder System
【作者】 韩灵丽【作者单位】 浙江财经学院法学院
【分类】 公司法
【中文关键词】 类别股东;流通股;非流通股;法律保障;法律障碍
【英文关键词】 category stockholder;negotiable stock;nonnegotiable stock;law protection;law barrier
【文章编码】 1002—3933(2005)01—0024—03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2005年【期号】 1
【页码】 24
【摘要】

类别股与类别股份的内涵基本相同,是指在股份公司的股权结构中,设置了两种以上不同种类、不同性质、不同权利义务关系、不同利益效果的股份。持有类别股或类别股份的股东称为类别股东。在我国,流通股与非流通股的分立导致了诸多弊端存在,而建立类别股东制度是解决问题的一个既经济又有实效的方法。从法律层面来看,建立类别股东制度既有法律上保障也存在法律上的障碍。

【英文摘要】

The meanings of category stock is to establish more than two kinds of different category,different quality,different jural relations.different benefit effect in stock rights construction in stock corporation.In our country the negotiable stock and nonnegotiable stock split result in the existence of many frauds,and establish category stockholder system is an economic and efficient way to resolve the problem From the law vision,to establish category stockholder system has legal protection as well as legal barriers.

【全文】法宝引证码CLI.A.119696    
  
  

2003年10月15日招商银行召开股东大会讨论发行100亿可转债的议案,其间有关基金与招商银行意见相左,但各基金经理们仍未能如其所愿阻止招商银行发行可转换公司债。这里引申出一个早有争论但一直困扰中国证券市场的问题,即:虽然中国上市公司的股份被人为地分割为不同的类别,即流通股份和非流通股份,但并没有建立类别股份机制以维护不同类别股东的利益。目前我国证券市场的非流通股又分为国家股、国有法人股、法人股、非流通的自然人股等,流通股分为A股、B股、H股等。非流通股不能在证券市场上流通,而只能采用协议方式进行转让。流通股在证券交易所以集合竞价的方式进行交易。本文拟对类别股东的含义,流通股与非流通股分立的弊端,类别股东制度的法律问题以及类别股东制度的内容进行探讨。

一、类别股东的含义

类别股东的提出从逻辑关系上讲与类别股、类别股份等范畴有密切的关系。从学理上看,笔者认为类别股是指在股份公司的股权结构中,设置了两种以上不同种类、不同性质、不同权利义务关系、不同利益效果的股份。在股份公司实践中,专家们认为类别股份指“因认购股份时间、价格不同,认购者身份不同,交易场所不同,而在流通性、价格、权利及义务上有所不同的股份”[1]。显然,类别股与类别股份的含义基本相同。因此,我们把持有类别股或类别股份的股东称为类别股东。类别股东在国外证券市场上普遍存在着,如普通股、优先股、存托凭证、不同交易所上市的股份、关联股东股份、非关联股东股份的股东等。

从法理上讲,平等是股份最显著的特征,同股同权已经成为一项基本原则。那么是否允许权利内容不同的股份在同一公司内部存在呢?从国外的立法例看,确实存在这种情况。《韩国公司法》明确规定:公司资本之一部,得为特别股,其种类由章程定之。《日本商法典》也允许公司就盈余分配、股息分配、剩余分配、以盈余消除股份等,发行内容不同的数种股份,于是就有优先股、劣后股及偿还股份等类别股存在{1}。在国外,类别股东的权利和义务划分比较明确:同类别股东的权利义务相同,不同类别股东权利义务不同。因此,国外的类别股东冲突较少,一方面是由于界定比较明确,另一方面所有股份都有流通性,只是流通市场及锁定期的区别,价格方面没有大的差异,不存在明显的套利机会。

目前,中国上市公司的股份划分主要有:未上市流通股份,包括发起人股份(国家股或国有法人股、境内法人股、境外法人持有股)、募集法人股份(持股会股份)、内部职工股(含吸收合并新增股份)、优先股或其他(含以前的转配股);已流通股份,包括A股(人民币普通股)、B股(境内上市的外资股)、H股等境外上市的外资股(还有新加坡上市的s股、纽约上市的N股等)。如此众多的股份实际上反映出类别股东的存在是客观的。流通股与非流通股的分立虽然解决了一些现实问题,但其弊端是不容置疑的。有的学者直接指出:“中国股票市场一开始就具有制度性缺陷,流通股与非流通股的市场分裂,占有三分之二的国有股法人股不流通……在这种制度性的缺陷中,若坚持以流通股的市场价格来变现非流通的国有股,那么原有的游戏规则就被破坏,原来股权结构不合理造成的高价流通股,就会向非流通股的成本价格靠拢,中国股票市场的灾难必然形成……”{2}这也许有点危言耸听,但是我们应当充分认识到流通股与非流通股的分立可能和已经带来的后果。

二、流通股与非流通股分立的弊端分析

流通股与非流通股是特殊情况下在我国股市出现的。由于原来属于国有的资产数量庞大、质量很差,全部出售不但没有那么大的买家,而且还会涉及到国有财产私有化的问题,只有将每股净资产以高价出售才能够获得大量的资金。这样,售出部分成为流通股,剩余部分则成为非流通股。根据我国现有的股票发行制度及中国证监会对于公司首次发行股票改制的制度要求,非流通股通常是公司的发起人股份,该部分股份的股东基本上是按面值认购股份公司的股票或按投入公司净资产的65%折成股份,反观流通股股东都是按发行价认购股份,基本上是按前一年每股利润的15倍至20倍认购。他们认购的价格是发起人股东的5倍以上。这种情况下非流通股东与流通股东在出资的权利与义务上存在着巨大的差别,从而产生了一些弊端。人丑就要多读书

首先,股票市场上“庄家”盛行。由于非流通股占总股本的70%左右,而且持有非流通股的股东非常集中,所以通过证券交易所交易对买人流通股几乎不可能实现对上市公司的收购目的。流通股在总股份的比例在30%左右,流通股总量太小则容易被“庄家”操纵,二级市场上股票的涨跌主要源于庄家的做庄炒作,进而证券市场有“股不在好,有庄则灵”的说法。

其次,在流通股与非流通股分割、且非流通股绝对控股的情况下,流通股东的价值取向与非流通股东完全不同。由于非流通股东不能在证券市场上流通,致使大股东不关心流通股东的利益,也不寄希望于通过股份的出售而获得利益。他们考虑如何扩大对公司的控制力及通过证券市场再融资以控制更多的资金资源,而无需顾及公司流通股东对公司的看法和利益。“圈钱”的游戏不可避免地在中国证券市场上演。根据同股同权的原理,流通股东与非流通股东在公司的利益是相同的,而且非流通股东控制公司的经营与决策。所以非流通股东热衷于并且可以不受阻碍地让上市公司进行高溢价的股份配售股份、增发新股及发行可转换债券。虽然非流通股东的持股比例因此被稀释但其净资产权益却可以成倍提高,从而可以进行抵押贷款、按净资产转让非流通股来获取利益。由此可见,大股东不顾上市公司是否需要不断通过再融资来获得利益。与其说中国上市公司热衷于再融资不如说是上市公司的非流通股东(大股东)热衷于再融资。可以肯定当年清华同方以高于50元的价格增发新股的行为绝非大部分流通股东的意愿。

最后,关联交易盛行,价格扭曲,放弃配股现象普遍。尽管证券市场十分关注上市公司的关联交易,但大股东(几乎均是非流通股东)占用上市公司的资金等损害上市公司利益的现象等现象仍屡禁不止。由于存在流通股与非流通股的差别,大量的非流通股未在证券市场流通,证券市场股票的价格就不再是上市公司真实价值的体现,证券市场价格也不反映整个经济的状况,证券市场也不能成为市场经济的晴雨表。中国证券市场不可避免地成为一个投机的市场,因为即使在证券市场上的股票全部收购也不可能对公司进行实质性的控制。证券市场不是一个实现资源有效配置的工具。流通股的价格高,与非流通股的净资产价值有相当大的落差,促使证券市场之外存在着非流通股的市场。2001年9月中国证监会发布《关于加强对上市公司非流通股协议转让活动规范管理的通知》规范非流通股份的转让,以避免出现一个非流通股交易市场。但当人们预期所有的股份都会上市流通,或上市公司继续在证券市场上融资就会提高法人股的价值,那为什么不去买这种股票呢?非流通股东在与流通股东基础不一样的情况下,要求非流通股东按同样的配股价格配股却不能在证券市场上流通,必然导致绝大多数非流通股东在配股时放弃配股。

为什么H股与A股之间可以建立类别股东的机制来维护H股股东的利益,而我们就不能利用这种已有的制度工具来保护投资者的合法权益呢?这种制度上的设计所带来的好处远大于在中小股东保护上的头痛医头式的规定。所以,我们建议通过建立类别股东制度在当前流通股与非流通股之间解决二者因此而产生的利益冲突,以保护中小股东的合法利益。为了保护公众的利益,保护中小股东的合法权益,笔者认为在我国的上市公司中引人类别股份的制度,可以在目前全流通一时无法解决的情况下作为保护中小股东合法权益的一个既经济又有实效的方法。

三、建立类别股东制度的内容

类别股东表决机制,是指一项涉及不同类别股东权益的议案,需本类别股东及其他类别股东分别审议,并获得各自的绝对多数同意才能通过的机制。类别股东表决机制的形成,就意味着类别股东制度的建立。从国外的立法情况来看,主要通过两种方式对类别股东进行规定,一是根据公司章

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}王宗正.论类别股东大会(J).求索,2002,(6):41.

{2}张卫星.解决流通股与非流通股问题,也许很简单(J).法律与生活,2002,(3):48.好饿但是不想动

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