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【期刊名称】 《河北法学》
网络服务提供者的民事责任问题浅析
【副标题】 以欧盟电子商务指令中的相关规范为中心
【英文标题】 A Brief Analysis on the Civil Liability of Internet Service Providers
【英文副标题】 Focused on the related provisions in the EU directive on electronic commerce
【作者】 张虹【作者单位】 中南财经政法大学法学院
【分类】 科技法学
【中文关键词】 网络法;欧盟法;网络服务提供者;民事责任
【英文关键词】 cyber—law;EU law;internet service provider;civil liability
【文章编码】 1002—3933(2005)01—0108—03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2005年【期号】 1
【页码】 108
【摘要】 随着计算机网络服务的日益发展,许多新的法律问题接踵而至,给我国现有法律体制提出挑战。其中一个十分迫切的问题就是,如何针对网络上发生的非法行为,合理地界定网络服务提供者的责任。这个问题不仅关系到这一新兴行业的生存与发展,而且也关系到对网络服务消费者及相关权利人权益的保护。为此,通过对欧洲有关国家及欧盟的有关立法规定的分析,归纳它们在关于网络服务提供者的民事责任规定上的若干特点,并阐明其对中国相关立法的借鉴意义。
【英文摘要】 With the increasing development of internet services,we are faced with many new legal problems which bring great challenges to our present legal systems.Among these,an imminent problem is how to reasonably define the civil liability of internet service providers.It is not only related to the existence and development of this new industry,but also related to the protection of the rights of the recipients and consumers of internet services.Therefore,this article analyses the concerning provisions of the laws of some European countries and the directive of the European summarizes several characteristics of these provisions,and explains how China can use the experience of the European countries for reference in the related legislations.
【全文】法宝引证码CLI.A.119689    
  一、网络服务提供者的民事责任:问题的提出
  20世纪90年代以来发生的以互联网为代表的通讯技术的革命,在短短的不到10年的时间里对人类社会的每一个方面都产生了深刻的影响。毫无疑问,这个已经到来的21世纪,将是一个信息网络化的社会,互联网仍将进一步地全面地渗透到我们的生活之中。互联网是一种信息传播工具,但是,它与传统的电视、报刊、广播等信息传播媒介有所不同,其本质特点在于,信息是在网络上进行传播,并以文字、声音、图像等不同的方式表现出来,并且能够被网络使用者进行多种方式的操作。如在网络上传播的一张图片能够被收到该图片的使用者打印、保存并转寄给其他使用者。网络给人提供了巨大的便利之处,但它也隐含着被滥用的风险。与所有其他通讯工具一样,在网络上,也有可能发生各种各样的违法或者侵权行为。但是,由于使用网络极为容易,并且信息的提供者与使用者不易辨识,这导致网上非法行为的增加,并且由于网络的独特性,人们难以区分那些在网络上制造信息、传播信息的人,或者以其他方式参与到非法活动中的人,这在客观上刺激了网络上的非法行为的发生。
  根据通常的观点,网络上的非法行为大致可以包括以下几种类型:
  1.侵犯著作权的行为,即未经出版物的著作权人许可,将该出版物在网上发表的行为。现在最为突出的就是音像制品通过网络进行传播的问题。
  2.在网络上发表为法律所禁止的信息的行为。例如,在网络上发表那些违反公共安全、公共秩序、违反善良风俗的信息的行为。在前面提到的侵犯著作权的情形中,在网络上发表的材料本身是合法的,但未经许可在网络上发表的行为是非法的,但是在这里,在网上发表的材料本身就是非法的,如在网络上传播病毒程序的行为。
  3.在网络上发布诽谤或者侵犯他人隐私权的消息行为。
  4.在网络上发布虚假消息,并且这些虚假、不切实的消息有可能导致对他人的损害。
  5.在网络上违反专利权、商标权、商业秘密等行为及其他不正当竞争行为。
  新类型的网络非法行为的产生,对传统的法律制度也提出了新的课题{1}。根据一般的观念,那些直接参与了上述行为的人应该根据相应的民事或刑事法律规范,承担相应的民事或刑事法律责任。对于这一点,并不存在争议。但是,在网络环境中,任何非法行为能够发生,必须以一定的网络平台为前提。换言之,没有网络服务的提供者,这些非法行为根本不可能发生。由此提出的一个非常现实的问题就是:那些没有制造非法的信息,或者没有直接参与从事违法行为,但是提供了相应的网络设施,从而以间接的方式使得网络非法行为得以发生的人,也即网络服务提供者应该承担何种责任?
  这不是一个容易回答的问题。如果说网络服务提供者完全不承担责任,那么毫无疑问会更加助长网络非法行为的大量发生;如果根据传统民法理论,要求网络服务提供者与非法行为实施者承担连带的共同侵权行为的责任,由于在通常的情况下,行为者不容易查出,结果往往成为服务提供者单独承担责任,而且服务提供者往往对于处于自己控制之下的网络上的信息流动也不能进行完全的控制,所以这样的处理方案只会使得提供网络服务的人承担过分苛刻的责任,从长远来说,对于这一行业的发展也是不利的。
  在中国,随着电子信息产业的发展,互联网日益普及,在实践中也出现了一些问题[1],目前立法机构也正在研究制定相关的网络立法。为此,本文以欧洲国家在这一方面的实践为中心来初步分析研究这一问题,并且指出中国的立法能够从中得到借鉴的因素。
  二、欧洲国家关于网络服务提供者的民事责任的立法和实践
  由于受到互联网影响比较早,欧洲国家相对于中国而言,更早注意到网络服务提供者的民事责任这一网络时代提出的独特的法律问题。
  在欧洲,到目前为止,已经有一些国家对这一问题制定了专门的法律规范。
  1997年6月13日,德国议会颁布了一部所谓的《多媒体法》(《Multimedia Law》)。该法第5条第2款规定,网络服务提供者为信息的传播提供了可能途径,并且在得知网络上存在违法的信息的时候,有相应的技术能力来阻止有关信息的传播,或者阻止相关的人的登录,因此也应该在一定程度上承担相应的义务。该法第5条第3款规定,网络服务的提供者对于在网络上传播的信息不承担法律责任。但是,该法第5条第4款又规定,当网络服务提供者知道违法信息的存在的时候,必须采取相应的措施,以阻止有关信息的进一步的传播{2}。据此,在德国的立法中,网络服务提供者的责任是在违法行为发生之后的一种法律责任,它以网络服务提供者对违法信息有确切的了解,以及在技术上能够阻止该信息的传播的可能性为前提。
  1998年5月1日瑞典议会制定了一部关于电予公告板(Bullctin Board Systems)简称BBS的管理者责任的法律。BBS就是信息的使用者能够在其中互相交换文件信息并且进行联系的场所。这一法律的相关规范也可以适用于网络服务提供者。该法第4节规定,BBS的管理者对于用户发送的信息有监控的义务。这一监控义务必须结合通讯设施结构的范围和目的来进行判断。毫无疑问,由于在互联网上传播的信息数量十分巨大,因此,对通过一个互联网服务提供者所发送的所有信息进行监控是不可能的。但是,根j据瑞典的法律,互联网提供者至少要对处于其控制之下的网络设施中的信息流动进行监控{3}。
  在其他的一些欧洲国家,虽然还没有对这一问题制定专门的法律。但是,与此有关的法律问题已经以判例的形式表现出来了。这方面的典型的例子是法国和荷兰。1996年6月,巴黎民事法院(Tribunal de Grartde Instance de Paris)在解决一个案件时判定,对于在网络上传播的信息进行控制是根本不可能的,因此,网络提供者对此不应承担责任。但是,1998年6月,该法院在Altero.org案中则认为,那些为他人在网络上传播信息提供条件的网络服务提供者应承担监控义务。这样,网络服务提供者的责任只能够在以下情况下被排除:即他能够证明其已经通过自己的设施对在网络上的信息进行了控制,并且已经在现有的技术条件许可的情况下尽了一切可能来避免发生网络上的违法行为。上诉法院在1999年2月认可了初审法院的这一决定{3}。
  1996年3月,荷兰阿姆斯特丹法院在解决一个网上侵犯著作权的案件时,规定网络提供者在有关违法的信息产生过程没有进行干预,并且在对该信息不知情的情况下不承担责任。但是,如果网络提供者对有关可能存在违法的情形知情,就必须采取措施来阻止这样的行为继续存在。如果没有采取相应的措施来阻止损害的进一步发生,那么,网络提供者就要承担在嗣后的损害的发生上的与非法行为人的共同的民事责任{3}。
  从这些欧洲国家的立法和判例中,我们可以总结出以下几个特征:
  1.网络服务提供者对其提供的网络平台上的网络违法既不是一概不承担责任,也不是一概要承担责任。由于网络服务提供者不可能完全控制其网络上的信息流动,所以,只有当他们了解到其网络上存在违法行为的信息的时候,他们才承担相应的制止、删除、避免进一步的扩散的行为的义务。只有在他们已经知情,但是放任这样的行为继续发生,导致非法行为产生的损害进一步扩大的时候,才承担相应的民事责任。
  2.网络服务

  ······

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】 {1}Shinichiro Hayakawa.Private law in the Era of Internet,ln Legal Aspects of Globalization(M).Hague,1999.27.
{2}蒋志培.网络与电子商务法·修订本(M)法律出版社,2002.190.
{3}C.Gattei.The responsibility,of the provider and the problem of the E—commerce:the International experience,in Internet.Edition by G.Cassano,Milan.2001.608.609.610.
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