查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法律科学》
论大陆和香港地区法院民商事管辖权冲突之解决
【英文标题】 Resolution to the Conflict of Civil and Commercial Jurisdictions between Chinese Mainland and Hong Kong Area
【作者】 张卿【分类】 国际私法
【中文关键词】 大陆法 香港法 民商事管辖权 冲突 法律选择
【期刊年份】 1997年【期号】 5
【页码】 93
【摘要】

“九七”香港回归,使得大陆和香港地区法院民商事管辖权冲突问题更加明显并亟待解决。此文从分析两地区管辖权冲突产生的原因出发,阐述两地区不同的管辖制度,并对解决管辖权冲突问题提出建议。

【全文】法宝引证码CLI.A.1115301    
  “九七”香港回归,必然使得大陆地区和香港地区民商事交往更加频繁,这就可能导致两地民商事纠纷的增加。原本存在的大陆和香港地区法院民商事管辖权冲突问题,就会更加明显并迫切需要解决。
  一
  为解决大陆地区和香港地区法院民商事管辖权冲突,首先必须分析该冲突产生的原因:
  1.大陆地区和香港地区确定民商事管辖权的法律规定不同,此乃管辖权冲突的前提条件。
  根据《香港特别行政区基本法》的规定,1997年7月1日后,香港特别行政区将拥有立法权、独立的司法权和终审权,且现行的法律基本不变。因此,“九七”后香港特别行政区现行的赖以确定管辖权方面的成文法和判例法将仍然适用。由于香港现行的确定管辖权方面的法律规定基本上同英国法保持一致,即以实际控制作为基础,这与大陆地区关于管辖权方面的法律规定大不相同;另一方面,香港地区拥有独立的司法权和终审权,使得两地管辖权的不同规定难以通过最高人民法院的司法途径来进行调和,这是管辖权冲突的根本原因。
  2.当事人选择有利于自己的法院,各法院又不愿轻易放弃管辖权,这使得管辖权冲突从可能性走向现实性。
  由于香港地区和大陆地区的法院分属于英美法系和大陆法系,两地所适用的法律大不相同,因此,对同一案件往往会作出不同的审理结果。而各方当事人又都希望能到一个有利于自己的法院进行诉讼,这就会导致“一事两诉”和“一事再理”的现象。即一个案件在一法院已经起诉,该法院受理该案并已经做出了终局判决或正在审理的过程中,当事人又将同一案件在另一地法院起诉[1]。一般而言,各国国内法均明文禁止“一事两诉”。根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第306条,对于双方都有管辖权的案件,一方当事人在香港起诉,另一方当事人向大陆法院起诉,大陆法院仍可受理;另一方面,香港地区享有立法权、独立司法权和终审权,其秉承英国法的做法,即原告有权利合法地引用任何国家对其在司法上的保护,不会轻易对存在“一事再理”和“一事两诉”现象的涉外民商案件中止诉讼,除非被告表明,允许两个诉讼继续进行对其产生不公平结果[2]。既然两地法院都不轻易放弃自己的管辖权,两地法院管辖权的冲突必然在所难免。
  3.即使在管辖权方面的法律规定相一致,由于双方在识别制度方面的差异及对同一案件多种管辖权标志的采用也会导致管辖权冲突。
  大陆地区和香港地区对同一事实或问题往往会做不同的识别,将其归入不同的法律范畴;或将某一事实或问题归入同一法律范畴,并因此选定同样的联结因素作为确定管辖权的根据,对该联结因素所包括的范围和含义作出不同的解释[3]。如一份由大陆当事人向港方当事人发出要约信函而订立的合同,在合同中注明采用合同成立地联络因素来确定管辖权。中国大陆法院会认为承诺到达地即大陆地区为合同成立地,而香港地区则依据投邮生效主义,认为合同承诺发生地即香港为合同成立地,进而双方法院都认为具有管辖权而发生冲突。
  对于目前一些特殊案件,各国往往确定了多种管辖权依据。如船舶碰撞案件,管辖权确定标志主要有:被告住所地、被告营业场所所在地、船舶所在地、碰撞发生地、加害船舶被扣地。在一宗海事案件中,如被告住所地在大陆,而加害船舶被扣地在香港,双方当事人分别在香港和大陆法院起诉,这时也产生了管辖权冲突。
  二
  通过上述分析可见双方关于管辖权法律规定方面的不同是冲突产生的最主要原因。因此有必要对大陆地区和香港地区有关的民商事管辖制度作一简要介绍:北大法宝
  (一)大陆地区
  大陆地区目前对涉港澳台地区的民商事案件,在诉讼程序方面是按照民诉法第四编涉外民事诉讼程序的特别规定办理的。从目前情况看,“九七”后,大陆地区法院仍会将涉港案件视为涉外案件来办理,具体包括以下几方面的规定:
  1.涉港民商事案件,可由被告住所地(或经常居住地)的大陆法院管辖。
  2.因合同纠纷或财产权益纠纷,对在大陆地区没有住所的港方被告提出的诉讼,如果合同在大陆地区签订或履行,或诉讼标的物、被告可供扣押的财产在大陆地区,或者被告在大陆地区设有代表机构,则可由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地,侵权行为地或被告代表机构住所地人民法院管辖。
  3.涉港合同或财产权益纠纷的当事人,可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择大陆法院管辖的,不得违反级别管辖与专属管辖的规定。
  4.大陆法院专属管辖的案件包括:(1)因在大陆的不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地的大陆法院管辖;(2)因大陆港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由大陆港口所在地的法院管辖;(3)因继承遗产纠纷提起的诉讼,如被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地在大陆地区的,由该地的人民法院管辖;(4)因在大陆履行的大陆与香港合资、合作经营企业合同,合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼,由大陆法院管辖。
  5.涉港民商事诉讼的被告对大陆法院管辖不提出异议,并应诉答辩的,视为承认该大陆法院具有管辖权。
  (二)香港地区
  香港地区秉承英国法院的做法,把诉讼分为对人诉讼和对物诉讼。对人诉讼是指针对某人提起的诉讼,以迫使其做某种行为或不做某种行为。例如偿还债务,要求法院发布强制令等,判决效力只及于诉讼当事人之间。对物诉讼是针对财产或身分行为而提起的诉讼,请求法院维护其财产权益及其他利益。其效力不仅及于当事人,也及于第三人。
  对人诉讼在以下三种情况,香港法院享有管辖权:
  1.被告在香港并已接到法院传票,即使其仅从香港经过或短暂停留。
  2.被告自愿接受香港法院的管辖。被告接受管辖的情况包括:(1)原告提起诉讼,视为原告接受了本诉法院对反诉(与本诉相关)的管辖权;(2)被告指定律师接受诉讼文件,律师以被告的名义接受并签署诉讼文件的;(3)被告自愿出庭,但其出庭目的是对管辖权异议的除外;(4)被告承认知晓诉讼文件。此外,自愿接受管辖还可以选择香港法院管辖的合同条款加以推定。
  3.对于被告既不在香港,也没有自愿接受管辖的情况,根据最高法院规则(英国)第11条规定之扩大管辖权,法院可以自由裁量是否许可向管辖范围以外送达传票。香港法院可能许可的情况,包括以下几种:(1)原告对住所在管辖范围内的人提出的要求法律补救的请求;(2)原告请求法院发出禁令,命令被告在管辖范围内做或不做某种行为;(3)被告为香港法院受理的诉讼中必要或适当的当事人;(4)有关契约的纠纷,如果契约缔结地或契约代理人在香港,或合同选择香港法院管辖,或契约明示或默示选择香港法作为准据法,或违约发生地在香港;(5)侵权行为发生地或侵权结果发生地在香港;(6)有关财产的纠纷,如果诉讼标的为香港的地产,或者要求解释、修正、取消或执行影响位于香港地产的文书、契据或遗嘱;或者对位于香港的不动产担保的债务所提出的请求,或者对位于香港的动产主张、宣告或确定所有权或占有权或处置权或担保权的请求,或为移交书面文书的信托财产及

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”请你喝茶申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1115301      关注法宝动态:  

法宝联想
【相似文献】
【作者其他文献】

热门视频更多