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【期刊名称】 《法学》
关于犯罪概念中社会危害性问题的商榷
【作者】 张仙根【分类】 犯罪学
【期刊年份】 1956年【期号】 2
【页码】 41
【全文】法宝引证码CLI.A.1104900    
  犯罪概念的理论是刑法犯罪学说中的主要问题之一。我国目前由于还没有一套完整的法制,刑法典尚待颁布,因而从理论上研究有关犯罪概念的问题,对于正确地认定犯罪,有坟地惩治犯罪分子,提高检察机关、公安机关和审判机关的工作质量,以及对于目前正在进行的刑法典的起草工作,都是有益的。但是犯罪概念问题的牵涉面很广,本文仅就作为犯罪基本特征的行为的社会危害性问题作一初步采讨。
  法律由国家制定。那些行为算犯罪,那些行为不算犯罪,完全取决于掌握国家政权的统治阶级。统治君对某种行为宣布为犯罪,并加以刑罚的惩处,其目的在于保护本阶级的利益(直接的和间接的)。犯罪行为仅仅是有损于统治阶级利益的行为中的一部分。对统治阶级利益不利的,还包括行政上、民法上等其它种类的违法行为,以及违背统治阶级的道德的行为。统治者保护他们的利益所采用的方法是与各种违犯统治者的利益的行为相适应的。他们除了使用刑罚的方法以外,还用行政法、民法等其它法律上的方法以及道德上的谴责的方法。各种违犯统治阶级利益的行为的性质可以相互区别,它们各有自己的特征。犯罪行为的基本特征就是对统治者制定的国家制度和社会秩序具有社会危害性。这一特征使犯罪与其它种类违法行为及一般不道德行为划分开来。
  行为的社会危害性一般是表现在行为与国家刑法的条文相抵触。我国的刑法典虽未制定,但有些社会危害行为,如反革命、贪污等已经有单行的刑事法律加以规定;另一些法律尚未规定的社会危害行为,如杀人、伤害,盗窃等,在实践中,也由司法人员依据国家的政策、自己的社会主义的法律意识和群众的反映认定犯罪,加以惩处。社会危害性实质上是对人民群众利益的一种特殊侵犯。对于具有社会危害性的行为,国家使用特殊的惩处方法,这就是刑罚。
  在实际工作中,苏联先进的刑法科学理论超着重要的指导作用;目前,它也是我们研究刑法理论的主要参考资料。苏俄刑法典第6条提供的关于犯罪的概念,是我们从事理论研究、司法实际的同志所熟悉的。苏俄刑法典第6条规定:“目的在于反对苏维埃制度或者破坏工农政权在向共产主义过渡时期所起立的法律秩序的一切作为或不作为,都认为是危害社会的行为。”这一条文在字面上虽并没有提到犯罪,可是它的内容很明确:从本质上看,犯罪就是危害社会的行为。在这里,苏维埃的立法者是把危害社会行为与犯罪作为同义词运用的。苏联的法学家们都喜欢把这一条叫做对犯罪概念下的实质定义。这一规定很明显的指出,具有社会危害性的行为,就应该认为犯罪。从苏俄刑法典与犯罪概念有关的其它规定中,我们可以看到苏维埃立法君始终贯彻犯罪就是社会危害行为的的原则。根据这一原则,对没有社会危害性的行为,即使从外表上看来,它具备了刑法分则所规定的罪行的特征,却仍旧不能认为是犯罪。这一点在苏俄刑法典第6条的附注中,作了规定。其次,社会现象是错综复杂的,要想把一切犯罪行为都在刑法分则中网罗无遗,事实上是不可能的。因此,苏维埃立法者采用了类推原则。实质上,这是对苏俄刑法典第6条的规定的引伸。苏俄刑法典第16条规定:“某种危害社会的行为,如果是本法典没有直接规定的,它的刑事责任的根据和范围,可以此照本法典所规定的同这种犯罪最相类似的犯罪种类的条款来决定。”这一规定表明:只要行为具有社会危害性,即使法律条文没有规定这一具体的犯罪行为,仍然可以适用类推,作为犯罪予以惩罚。苏俄刑法典第6条附注和第16条,实际上是对苏俄刑法典第6条关于犯罪概念的两个补充规定。有了这两个补充规定,犯罪橙念就显得更为明确。这就是犯罪行为必须具有社会危害性。缺少它,行为就谈不上犯罪,反过来,如果行为具有社会危害性,那就不能认为不犯罪。由此可见,社会危害性是犯罪行为的基本特征。有了这特征,就有可能使犯罪与其它种类的违法以及不道德的行为较为鲜明地区分开来。因为,其它违法行为和不道德行为虽也触犯统治阶级的利益,对社会不利,可是无论如何,在法律的意义上,它们都不能认为具有社会害性。
  对于犯罪概念中的社会危害性的认识,在苏联和我国都不同的看法。有些人认为,犯罪行为虽然要具备社会危害性,但是并非具有社会危害性就是犯罪行为;必须是社会危害性达到某种程度时,行为才被认为犯罪。在这些人看来,犯罪与否不取决于行为有没有社会危害性,而是由行为社会危害性的大小决定。依照这种说法,其它种类的违法行为,甚至是违背共产主义道德的行为,都含有社会危害性,只是由于社会危害的程度的不同,才分别依行政纪律加以追究,或者引起道德上的谴责。这种把衡量罪行轻重的社会危害性大小与决定行为犯罪与否的社会危害性本身混为一谈的说法,对实际工作是十分有害的。官混淆了犯罪行为与其它种类违法行为及不道德行为的界限。按照他们的理论,犯罪与其它种类违法行为及不道德行为在实质上并无不同之处,而仅仅是社会危害程度上有所区别而已。但,行为的社会危害程度是不能象自然科学那样用仪器来衡量的;人们因所持的看法不同也往柱会强调或者忽视某一点而得出不同的结论,而法制乃要求全国有一致的适用。象我国法制尚未完备的情况下,如果根据这一理论,就会便司法实际的工作人员不是从行为的性质上分析社会危害性的有无,认定犯罪或不犯罪,而可以凭自己的主观愿望判断行为的社会危害程度,认定犯罪与否。结果必然会把一些犯有罪行的人放纵过去,而把另一些只有行政上,或民事上违法行为的人,甚至使一般违背共产主道德的人也受到法庭的无辜审判,从而导致对国家法制的破坏。
  苏联学家T·B·采列捷里、r.B马卡什维里就是主张犯罪是由行

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