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【期刊名称】 《现代法学》
专利实施许可合同的几个问题探讨
【作者】 谭启平【分类】 专利法
【期刊年份】 1989年【期号】 4
【页码】 39
【全文】法宝引证码CLI.A.125707    
  专利实施许可合同,是指专利权人或者其授权的人作为转让方许可受让在约定的范围内实施专利,受让方支付约定使用费所订立的协议。就实质来讲,它是一种专利使用权转让的合同,当事人就专利实施许可订立技术转让合同,并不转移专利的所有权。专利技术的转让,大多是通过专利实施许可合同这种形式来实现的。然而,对于专利实施许可合同的一些理论问题,我国法学界存在不同认识,对此,笔者拟谈谈自己的看法。
  一、发明专利未决申请不能作为专利实施许可合同的标的
  在理论上,有的著作认为,专利实施许可合同的标的除发明专利、实用新型专利和外观设计专利以外,发明、实用新型和外观设计专利的未决申请也可以作为专利实施许可合同的标的。我们将实用新型和外观设计排除在研究范畴之外,仅就发明专利而言,已经取得专利权的发明,可以成为专利实施许可合同的标的,这在理论上已无什么疑义;但是,认为发明的未决申请可以作为专利许可合同的标的,笔者对这种观点不敢苟同。其一,发明专利和发明专利未决申请是两个不同性质的概念,前者已得到国家法律的授权保护,即为国家法律已承认的一种专有独占权利,而这种法律赋予的专有独占。权,正是专利权人许可他人实施专利的前提条件,而后者却是一种未决的申请,该发明虽已具备新颖性、创造性和实用性,提出专利申请以后,能否被批准即能否授予该项发明专利权却还是一个悬而未决的问题,此时,虽然申请人确为该项发明的合法所有人或持有人,但却以专利权人的身份来发放专利实施许可证,很显然混淆了专利与专利申请二者的界限;其二,专利实施许可合同是转让专利使用权、制造权和销售权的一种合同,约定受让方的权利范围是许可合同的一项重要内容,而所许可的权利范围都是由专利权所派生的。没有专利权,要约定受让方是独占许可,还是一般许可等内容便无从谈起。而专利的未决申请是尚未真实地得到专利保护的,在不具备专利权的条件下,权利范围无法约定,一旦专利申请未批准,则约定将成为无效,甚至可能导致整个合同的无效。因而,就笔者个人的观点,不应将专利的决申请包括在专利许可合同的标的范围之内。
  二、专利实施许可合同法律性质的确定
  虽然专利许可证合同在国际技术贸易中的意义越来越重要,但是很多国家,尤其是在工业发达国家的立法中,还是没有确定专利许可证合同的法律性质和形式,也没有明确解释专利许可证合同的标准。我国也不例外,对于专利实施许可合同(也称专利许可证合同。专利许可合同)的法律性质,在理论上可谓还无人问津。也正因如此,在实践中许多人往往将专利实施许可合同视为一般货物买卖合同,认为得到该专利技术是“花钱买来的”,进而一得到技术,使无限制地使用该技术,从而造成不必要的混乱,影响了技术市场的正常秩序。笔者认为,要回答专利实施许可合同的法律性质这一问题,首先应从分析专利权的法律性质入手。就专利权来讲,它是一种以无形财产为标的物的特殊物权,其权能即专有性表现为专利权人对专不利发明的制造、销售或者使用的独占,亦即非经专利权人的同意,任何单位或者个人均不得利用专利发明,否则将依法受到应有的制裁。也就是说,专利权同所有权一样,是一种完全的物权。专利权权能的行使,可以由专利权人自己作为,也可依法将权能让与他人。而专利实施许可合同正是专利权能同专利权相分离的一种体现,即专利权人将自己依法所享有的专利权的权能部分地让渡与他人,但其法律上的所有权人地位在专利有效期内一直存在。其中,接受让渡权利的受让方(或称被许可方)可依照约定对专利发明进行制造、销售或者使用,这些权利是与原专利权相一致的,或者说,它们是由原专利权所派生出来的。而又正是这些权利和义务的集合,构成了专利实施许可合同的实质内容;也正是专利权人同受让方之间权利义务内容的约定,构成了它们相互的法律关系的表现形式——发明实施许可合同。这些权利内容表现在:它不同于买卖合同,它只是专利权人许可他人实施其专利,而不移转专利所有权;它不是合同一签订双方法律关系即告终结,而是表现为一种比较长期的关系;专利权人可同时许可几个主体同时实施同一专利。由此,就专利实施许可合同的法律性质来讲,我们可以将它视为一种特殊的合同。其特殊性是由专利权的特殊性和技术的特殊性所决定的。
  三、专利实施许可合同必要条款的立法完善
  专利实施许可合同的内容体现为专利许可人(或转让方)和被许可人(或受让方)相互问的权利义务。那么,专利实施许可合同当事人间的权利义务有哪些呢?对此,我国《技术合同法》第37条仅作了简略的规定。照此规定订立合同,不是造成当事人权利义务不完全明确,就是造成合同条款不完备,从而影响技术转让的效果乃至技术市场的秩序。为此,结合我国技术市场实际,从立法上完善专利实施许可合同的内容,具体明确该类合同的必要条款是十分必要的。
  笔者认为,专利实施许可合同具体内容应由当事人双方协商确定,但是,下列条款应当是不可缺少的:快醒醒开学了
  (一)专有性条款。专有性条款并不是指专利实施许可合同将包括哪些专有权项目,而是规定技术转让方在

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