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【期刊名称】 《法学论坛》
建立中国金融控股公司的加重责任制度
【英文标题】 The Construction of Enhanced Obligations System of Financial Holding Companies of China
【作者】 田田龚华生【作者单位】 中国科技大学管理学院
【分类】 金融法
【中文关键词】 金融控股公司;加重责任制度;必要性;可行性
【英文关键词】 financial holding company;enhanced obligations system;necessity;feasibility
【文章编码】 1009—8003(2005)06—0079—05【文献标识码】 A
【期刊年份】 2005年【期号】 6
【页码】 79
【摘要】

本文简述了中国金融控股公司的发展状况和立法现状,以及金融控股公司加重责任制度的概念与内涵,通过对中国金融控股公司实施加重责任制度的必要性与可行性的理论分析,认为中国应该并且可以建立金融控股公司的加重责任制度,同时对中国金融控股公司加重责任制度的要点进行了详细的解析。

【英文摘要】

The paper described the development status and the legislative status quo of financial holding companies of China,the concept and connotation of enhanced obligations system of financial holding companies briefly,put forward that China should construct the enhanced obligations system of financial holding companies by analyzing the necessity and feasibility that China implements the enhanced obligations system of financial holding companies theoretically,and parsed the key points of the enhanced obligations system of financial holding companies of China detailedly.

【全文】法宝引证码CLI.A.112148    
  一、中国金融控股公司的发展状况和立法现状
  金融控股公司是指在同一控制权下,完全或主要在银行业、证券业、保险业中至少两个不同的金融行业提供服务的公司。其主要有以下几个法律特征:(1)金融控股公司是企业法人;(2)集团联合经营、法人分业经营;(3)金融控股公司通过控股或其他控制方式实现对金融子公司的实际控制。{1}
  我国金融控股公司发展迅速,据学者统计,约有二三百家,{2}依据其资金来源的不同,可以分为三类:第一类是国务院直属企业集团组建的金融控股公司,具有代表性的有中信集团的中信控股有限责任公司;第二类是由大型国有银行组建的金融控股公司,具有代表性的有中国银行股份有限责任公司;第三类是由产业集团建立的金融控股公司,具有代表性的有山东电力集团组建的山东鑫源控股有限公司。
  我国现行法律规定金融业总体上实行“分业经营、分业管理”,如《证券法》第6条规定:“证券业和银行业、信托业、保险业分业经营、分业管理。证券公司与银行、信托、保险业务机构分别设立。”《商业银行法》第43条和《保险法》第6条也有类似的规定。修改后的《商业银行法》第43条规定了“但书”,即“商业银行在中华人民共和国境内不得从事信托投资和证券经营业务,不得向非自用不动产投资或者向非银行金融机构和企业投资,但国家另有规定的除外”,这使得在银行业基础上组建和发展金融控股公司有了一定的法律空间。金融业界和理论界对于与国际金融业接轨,修改《证券法请你喝茶》、《保险法》等金融法中的相关限制,逐步发展金融业综合经营的呼声日益高涨,并且也有一些切实可行的立法与政策建议。此外,银监会、证监会和保监会2003年9月召开了第一次联席会议,并签署了《中国银行业监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、中国保险监督管理委员会在金融监管方面分工合作的备忘录》(以下简称《备忘录》),该《备忘录》第8条规定:“对金融控股公司的监管应坚持分业经营、分业监管的原则,对金融控股公司的集团公司依据其主要业务性质,归属相应的监管机构,对金融控股公司内相关机构、业务的监管,按照业务性质实施分业监管。”初步确立了对金融控股公司的主牵头监管制度,但对于金融控股公司的其他问题,如金融控股公司的资本充足率和加重责任制度等,则没有做出规定。
  二、建立金融控股公司加重责任制度的必要性与可行性
  (一)金融控股公司加重责任制度简述所谓金融控股公司加重责任,是指金融控股公司对其缺乏偿付能力的金融子公司的资本协助义务或给予特殊机构因对其破产的金融子公司实施存款保险等措施而造成损失的适当赔付责任。{3}
  该制度首先在美国确立,主要由美国金融监管机构的政策和美国国会的立法相关条款组成。美国金融监管机构的政策包括美联储规定的“力量源泉政策(the Source of Strength Doctrine)”和联邦存款保险公司的“银行关闭政策”。前者规定,在银行子公司财务陷入困境时,银行控股公司应当通过注资维持其银行子公司、储备子公司的清偿能力,从而成为其子公司的管理和经济力量的源泉;后者是指受到存款保险公司保障的银行子公司发生破产时,其债务将被区别对待,其他子公司与该银行子公司的债权将位次于普通债权予以清偿,实质上是政府承担银行经营失败的部分成本并转移给金融控股公司的其它子公司,最终转移给金融控股公司。美国国会的立法相关条款包括:(1)1989年《金融机构改革、复兴和实施法》的“交叉担保条款”(Cross—Guarantee Provision)。该条款规定,在金融控股公司的一个存款机构倒闭、遭受损失时,联邦存款保险公司可直接将损失在该控股公司体系中的银行和储蓄机构间分摊。该规定在金融控股公司的各存款子公司之间建立了“横向联合”;(2)1991年的《联邦存款保险公司改进法》规定了“立即改正措施”,即资本金不足的银行和储蓄机构必须在一定期间内恢复资本水平,并向其提供控股公司所作的担保,保证其实施资本标准恢复计划,不遵守这条规定的存款机构将会在经营方面受到严厉的监管限制,这些监管措施包括利率最高额限制和资产增长与业务限制等,该规定在金融控股公司和存款子公司之间建立了“纵向联合”;{4}(3)1999年的《金融服务现代化法案》第730条规定了“清偿力来源原则的阐明”,赋予“力量源泉政策”以一定的法律效力。根据现行《公司法》第3条的规定,我国金融控股公司对金融子公司仅以其出资额为限承担有限责任,这与目前国际上“在有关金融控股公司的法律和监督制度中,公司有限责任的法律原则遇到了挑战,控股公司作为金融子公司的股东,其对下属子公司的有限责任被不同程度加重”{4}的趋势是不相适应的,因此,有必要在我国建立金融控股公司的加重责任制度。
  (二)必要性研究
  1.克服金融控股公司及其金融子公司管理人员的道德风险。此类道德风险主要来自于以下三个方面:(1)股东有限责任。在有限责任制度下,金融控股公司的金融子公司有可能(尤其是在公司资产降低或为负值的情形下)利用公司资金从事高风险的业务,如果因此能获得高回报,这种高回报主要归于作为控股股东的金融控股公司所有;如果遭受损失,则金融控股公司仅以其出资额承担有限责任。因此,金融控股公司就有可能利用股东有限责任制度的缺陷鼓励所控制的金融子公司从事高风险业务,从而引发道德风险;(2)政府救助制度。我国目前存在的大多数金融控股公司所控制的资产基本上为国有金融资产,为了保护国有金融资产、履行法律规定或出于维护社会稳定的需要,政府对于陷入财务困境的金融子公司尤其是银行总是会通过再贷款或托管等形式进行救助,这就可能使金融控股公司和其子公司的管理人员基于即使遭受损失使得公司破产,政府也会出面解决的认识,从事高风险的业务投资以获得高额回报,也易引发道德风险;(3)金融控股公司组织形式与资产规模。金融控股公司是集团联合经营、法人分业经营的企业法人,尽管各个金融子公司之间有各种防火墙,但是,由于我国现阶段金融监管制度的不足,金融控股公司仍有可能在不同的金融子公司之间调配资金。由于银行在我国受到政府救助制度的保护,金融控股公司就有可能利用其对各个金融子公司的控制权,将风险集聚于下属的银行子公司,最终由银行的债权人和政府承担损失而发生道德风险。此外,由于金融控股公司资产规模庞大,政府出于对整体经济发展的考虑,一般不会让金融控股公司破产倒闭,而是会用再贷款或托管等形式尽量避免其破产倒闭,这就是所谓“太大不能倒闭”的问题,也是一个引发道德风险的源头。
  如果引进金融控股公司的加重责任制度,则有利于减少金融控股公司及其金融子公司管理人员的道德风险。因为在加重责任制度的要求下,金融控股公司在金融子公司倒闭时需要承担的损失会超过其对子公司的投资额,即对其子公司从事高风险业务的损失所承担的股东责任比在有限责任制度下更大。因此,加重责任制度会激励金融控股公司尽量减少金融子公司的损失。通过这种反向的激励机制,有利于金融控股公司从通过增加所投资的金融子公司的风险、企图牺牲其他利害关系人的利益而获利的投资者,变为力求减少所投资的金融子公司的风险而获利的投资者。
  2.增进金融市场自律。{4}增进金融市场自律其实就是加强金融企业的自律,金融控股公司的加重责任就是一种可行的自律措施。如果实行金融控股公司的加重责任制度,若金融子公司破产倒闭,金融控股公司的损失更大,因此,金融控股公司作为金融子公司股东的约束作用得到加强;对于银行的非存款债权人来说,在“交叉担保条款”的要求下,金融控股公司体系中其他金融子公司的破产将影响关联银行的清偿能力,使其不得不更加密切关注银行的经营和财务状况;对于金融控股公司的债权人来说,金融控股公司在加重责任制度下将比在有限责任制度下要承担更大的责任,从而有着更密切地监督金融控股公司的积极性。
  3.在一定程度上可以弥补现有政府救助制度的缺陷。我国目前尚未建立存款保险制度,虽然中国人民银行在必要时会根据《中国人民银行法》和《商业银行法》的规定或出于维护社会稳定的需要而对陷入困境的金融控股公司的银行子公司采用再贷款或托管等方式进行救助,但是这种政府救助制度具有政策性、非常态性和随机性等特点,再贷款等救助方式会加重政府的负担,同时也会引起金融控股公司和下属金融子公司管理人员的道德风险。如果我国引入金融控股公司的加重责任制度,通过要求金融控股公司对其陷入困境的金融子公司注资或对其破产倒闭的金融子公司承担适当损失,则有利于减轻政府实行救助制度的负担,同时也有利于克服政府救助制度引起的金融控股公司和下属金融子公司管理人员的道德风险,从而在一定程度上弥补我国目前没有存款保险制度的不足和政府救助制度的缺陷。
  4.在一定程度上抑制我国组建金融控股公司的浪潮。金融控股公司虽然具有信息优

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}中国金融控股公司立法研究课题组.中国金融控股公司立法若干问题研究(J).江淮论坛,2004,(2):49.

{2}杜艳.数百家金融控股公司身份不明(N).21世纪经济报道,2004—04—07.

{3}Howell E.Jackson.The Expanding Obligations of Financial Holding Companies(M).Harvard Law Review,Vol.107,January,1994.509.

{4}杨勇.金融控股集团法律问题研究(M).北京:北京大学出版社,2004.154—177.

{5}中国银行公布2004年报(OL).http://www.bank—of—china.com/cn/static/index.html,2005.6.10.

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