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【期刊名称】 《政治与法律》
国际司法协助及其在我国的发展
【英文标题】 International Judicial Assistance and Its Development in China
【作者】 高建新【分类】 国际私法
【期刊年份】 1991年【期号】 3
【页码】 38
【全文】法宝引证码CLI.A.179773    
  国际司法协助(international judicial assistance),简称司法协助,是一国司法机关或其他对案件有管辖权的机关在处理具有国际因素的案件时,为完成某些涉及境外的诉讼活动,而与他国建立的一种相互协助履行某些司法行为的互惠关系。随着我国改革开放事业的发展,国际间交往¨益增多,近几年,国际司法协助工作逐渐引起法学界的关注。
  (一)
  由于各国法律制发和司法实践的不同,关于国际司法协助的定义和范围,往往也不尽相同。
  狭义的观点认为,国际司法协助仅指两国之间在文书送达和调查取证两方面的协助行为。如日本的外国法院司法协助法第一条第一款规定:根据外国法院的请求,法院应在有关民事、刑事案件的文件送达和调查取证方面,提供司法协助。(《司法协助参考资料》第8期,司法部司法协助局编印)苏联学者隆茨等人所著的《国际私法》一书也持这种观点。广义的观点认为,国际司法协助除文件送达和调查取证以外,还应包括外国判决和仲裁裁决的承认与执行,引渡、刑事诉讼移管、外国囚犯移管等。如匈牙利国际私法学者萨瑟的《国际民事诉讼程序》一书认为国际司法协助“是一个外国当局根据请求履行某种司法的或司法外的诉讼行为,或者执行外国法院的判决。”法国、意大利以及东欧国家签订的司法协助条约都包括外国判决和仲裁裁决的承认与执行、引渡等内容。
  我国法学界对国际司法协助定义和范围的理解也分为狭义的和广义的两种。但就我国的立法实践和司法实践而言,采用的是广义的国际司法协助。我国民诉法(试行)中“司法协助”一章就包括外国判决和仲裁裁决的承认与执行。我国已签订的国际司法协助条约,也都包括了这一内容。从国际上关于国际司法协助的发展动态看,近几十年,一些国家,其中包括一些原持狭义观点的国家,趋向于对国际司法协助作更广泛的理解。
  笔者认为国际司法协助是一国司法机关或其它主管机关,应另一国司法机关或其它主管机关或个人的请求,根据国际公约、多边或双边条约,或在没有条约的情况下,根据互惠原则,在民商事、刑事或行政等方面,协助履行某些司法方面的行为。由此出发,并由于目前各国的国际司法协助主要在民商事和刑事两方面,国际司法协助的内容大体可归纳为:
  (1)民商事方面:①司法文书和司法外文书的送达,②调查取证:其中包括国外的证人、鉴定人出庭作证;③外国判决和仲裁裁决的承认与执行。
  (2)刑事方面:①文书送达。②调查取证。主要是代为询问证人、鉴定人、讯问嫌疑犯,传唤、正人干n鉴定人出庭,解送被羁押者出庭作证或对质,委托勘验、检查、鉴定、搜查、扣押、通缉、移送物证和书证,以及其他收集证据材料的行为。③外国判决的执行。④引渡。⑨诉讼移管。⑥外国囚犯移管。⑦缓刑或假释的外国罪犯的转移监督。
  此外,相互交流法律情报,免除诉讼费用保证金,提供法律救助,对外国官方文书免除认证等,是国际司法协助的辅助性内容。
  关于诉讼移管、外国囚犯移管、缓刑或假释的外国罪犯的转移监督,是国际司法协助的三种新形式,目前受到普遍的重视,这里略加说明。
  诉讼移管(transfer of proceedings),通俗地讲,是甲国国民在乙国境内犯罪后回到甲国,但甲国的法律禁止向外引渡本国国民,或者因其罪行轻微,乙国认为诉诸复杂的引渡程序得不偿失。或者因为案件的主要知情人或证据都在甲国,在甲国诉讼更有利于查清案件事实,在这些情况下,乙国将属于它管辖的案件转让给甲国审判。这种形式,是引渡的一种替代措施,“虽与引渡有本质的不同,却在某种程度上弥补了引渡的某些天然缺欠。其次,它是根据“诉讼经济”原则创造的一种处理一般刑事案件的好方法,对于解决罪行轻微的刑事案件简捷有效。苏联与东欧国家之间签订的国际司法协助条约,一般都包含这方面的内容,欧洲理事会在1972年也签订了著名的《欧洲刑事诉讼移管公约》。
  外国囚犯移管(transfer of sentencel person或transfer of foreign prisoners),其内容是为使外国囚犯在他熟悉的环境中服刑,消除在被判刑国的监狱中遇到的文化障碍和语言障碍,以及生活习惯方面的困难,有助于他的改造和出狱后重新适应社会生活,而将其移交给另一国(一般是他的祖国)行刑监管。这种形式可说是一举数得,往往使各有关方面同时受益。对于判刑国,摆脱了监管方面的困难,如因其语言不通而需为其准备翻译等,并可保证自己的判决得以执行,对于接受国,把在外国服刑的本国国民接回服刑,有利于实现对本国国民的保护,维护被判刑人员及其家庭的现实利益和长远利益,对被移管的囚犯,也好处甚多。因此,一些犯罪率较高的发达国家,因监狱人满为患,譬如美国,对这种形式表现出更大的兴趣。美国与加拿大、墨西哥、泰国等国家建立了这种司法协助关系。有的国家还专门就此制定了法规。如加拿大的《囚犯移管法》(1978年7月17日生效)。欧洲理事会在1983年签订的《欧洲移交被判刑人公约》也对此作了规定。
  缓刑或假释的外国罪犯的转移监管,是近一二十年才出现的一种司法协助新形式,其内容是将被判缓刑或假释的外国罪犯,移交到另一国(一般是他的祖国)监督,以使其更有效地接受监督和改过自新。这种形式与外国囚犯移管在一定程度上有些相似,判刑国、接受国以及罪犯本人都可从中受益。特别是对判刑国,可促使其更多地采用监外教养的办法处理一般的外国人犯罪。目前这方面的实践尚不多见,主要是少数国家的双边条约包括这一内容,如美国和泰国于1982年签订的《关于合作执行刑事判决的条约》。前不久联合国第八次预防犯罪和罪犯待遇大会就此通过了示范条约,敦请各国发展这种合作。
  (二)
  第二次世界大战前,国际司法协助主要是通过双边性的国际条约来建立的,国际性公约很少,其中最有影响的是美洲国家组织在1928年制订的《巴斯塔曼特法典》和海牙国际私法会议在1905年通过的《国际民事诉讼程序公约》。近几十年,适应各国间交往发展的需要,许多国家积极对外签订国际司法协助条约,与此同时-,国际公约和地区性公约,在数量和内容两方而得以迅速发展。特别是海牙国际私法会议,美洲国家组织以及欧洲理事会和欧洲共同体对这种发展起了巨大的推动作用。目前,比较重要和有代表性的国际公约或地区性公约有海牙国际私法会议制订的《民商事司法文书和司法外文书国外送达公约》(1965年),《民商事国外调取证据公约》(1970年),《民商事外国判决承认与执行公约》(1971年),欧洲理事会制订《欧洲刑事司法协助公约》(1959年),《欧洲刑事诉讼移管公约》(1972年),《欧洲移交被判刑人公约》(1983年),《关于刑事判决国际效力的欧洲公约》(1974年),欧洲共同体制订的《民商事司法管辖权和判决执行公约》(1968年),欧洲共同体和欧洲自由贸易联盟制订的《民商事司法管辖权和判决执行公约》(1988年),美洲国家组织制订的《美洲国家关于委托书的公约》(1975年),《美洲国家关于国外调取证据的公约》(1975年),《关于外国判决和仲裁裁决域外效力的公约》(1979年),比利时、荷兰、卢森堡三国签订的《关于实现比—荷—卢经济联盟宗旨以及在行政和司法法规方面

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