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【期刊名称】 《法学杂志》
网络侵权与BT刑事犯罪
【英文标题】 On Internet Infringement & BT Criminal Offenses
【作者】 汤显明【作者单位】 香港特区廉政公署
【分类】 刑法分则【中文关键词】 网络侵权 BT 发放 分发
【期刊年份】 2008年【期号】 2
【页码】 50
【摘要】

本文主要介绍了以BT为代表的P2P技术以及该技术给网络版权带来的挑战,并从控、辩、审和社会公众的角度对香港特区侦办的全球首宗BT刑事犯罪案进行了深层次的分析。追究BT侵权行为的刑事责任彰显了香港特区政府打击网络侵权罪行的决心,有利于更好地保护网络版权。

【全文】法宝引证码CLI.A.1108976    
  一、BT技术的发展及其对网络版权的威胁
  (一)BT技术简介
  BT是一种多点下载、源码公开的软件,英文全称为Bit Torrent,中文全称为“比特流”,是P2P家族中重要的成员之一。P2P软件是英文“peer-to-peer”的缩写,peer在英语里有“(地位、能力等)等同者”、“同事”和“伙伴”等意义。因此,P2P可以理解为“伙伴对伙伴”的意思。[1]从P2P的字面意思就可以看出,其在某种程度上已经颠覆了传统的信息网络传播方式。传统的网络传播以网络服务器为信息交换的中枢。用户获取或发布信息都要以该服务器开启为前提,服务器一旦陷入瘫痪,整个系统也就终止。[2]而P2P软件是指以网络为本的应用程序,容许各节点互相联系,并直接从对方的硬盘机传输文件档案。各节点之间无需由服务器控制、统筹或协助交换档案。[3]换言之,在P2P模式中,每台个人电脑同时充当客户端和服务器(Client/Server),当需要其他电脑的文件或者服务时,两台电脑直接建立连接,本机是客户端;而当响应其他电脑的服务要求时,本机又成为提供资源与服务的服务器。
  近年来,网络上兴盛的P2P软件有多种,而其中最广为人知的P2P软件非BT莫属。BT的运作特点主要是可以减轻中央服务器在分发档案时出现的通讯挤塞的情况。使用BT后,一个节点若要下载某档案文件,可从拥有该档案或正在下载该档案的其他节点进行下载。当一个节点完成下载某档案的一部分后,BT便会立即上载该部份供其他节点下载。其优点是下载同一档案的节点越多,各个节点下载的速度便越快,因为参与的节点分担了下载该档案的工作。因此,BT在分发需求殷切的大型档案时效率特别高,[4]特别适合用来下载文件容量较大的电影和电视剧,这也是BT迅速流行的主要原因之一。
  (二)BT对网络版权的威胁
  宽带接入网络后,通过BT等网络技术,用户不仅有机会在线观看电影,而且能用BT文件交换软件在短时间内将电影下载到自己的电脑里,同时将影片再次传输给他人欣赏。电影等大型文件的网络盗版因此变得非常容易。根据informa媒体集团的最新调查报告显示,全球的网络用户每天通过互联网下载的电影超过144400部,其中一半以上没有付费。商业软件联盟的调查报告也显示,2003年的软件盗版行为给著作权权利人造成了290亿美元的损失,约为当年度软件销售总额的60%。[5]由此看来,近年来日渐盛行的BT文件共享技术,正是助长网络盗版的主要元凶之一。
  二、世界各国或地区就BT侵权的应对措施
  (一)英美法系主要国家的规定
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  ┃国别、 ┃  网络侵权活动                   ┃
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  ┃地区  ┃  民事责任       ┃  刑事责任       ┃
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  ┃    ┃  未获授权而上载版权  ┃  如为贸易的目的或意  ┃
  ┃    ┃作品及其他有关物品,或  ┃图取得商业利益或利润分  ┃
  ┃    ┃会侵犯复制权。未获授权  ┃发作品的侵权复制品,或为 ┃
  ┃ 澳  ┃而把作品及其他有关物品  ┃任何其他目的分发,而该分 ┃
  ┃ 大  ┃上载到服务器,令公众可  ┃发的作为达到损害版权拥  ┃
  ┃ 利  ┃以取用,也可能会侵犯向  ┃有人权利的程度,即属刑  ┃
  ┃ 亚  ┃             ┃             ┃
  ┃    ┃公众传播的权利。     ┃事罪行。未获授权而上载  ┃
  ┃    ┃  未获授权而在互联网  ┃版权材料,令公众可以取  ┃
  ┃    ┃下载版权作品及其他有关  ┃用,或会构成分发的刑事罪 ┃
  ┃    ┃物品,或会侵犯复制权。  ┃行。           ┃
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  ┃    ┃  除非是供个人使用,  ┃             ┃
  ┃    ┃否则上载版权作品会侵犯  ┃  如为贸易的目的而分  ┃
  ┃    ┃版权拥有人的复制权。未  ┃发作品或其他有关物品的  ┃
  ┃    ┃获授权而上载版权作品,  ┃侵权复制品,或分发的作为 ┃
  ┃    ┃并把作品存放于可供分享  ┃达到损害版权拥有人权利  ┃
  ┃ 加  ┃的档案内供他人下载,以  ┃的程度,即属刑事罪行。未 ┃
  ┃ 拿  ┃致版权拥有人的权利受损  ┃             ┃
  ┃ 大  ┃             ┃获授权而上载版权作品,令 ┃
  ┃    ┃的作为,亦会侵犯版权拥  ┃公众可以取用,或会构成分 ┃
  ┃    ┃有人的分发权。      ┃发的刑事罪行。      ┃
  ┃    ┃  除非是供个人使用,  ┃  下载侵犯版权材料的  ┃
  ┃    ┃否则未获授权而从互联网  ┃作为本身不会招致刑责。  ┃
  ┃    ┃下载版权作品,会侵犯版  ┃             ┃
  ┃    ┃权拥有人的复制权。    ┃             ┃
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  ┃    ┃  未获授权而上载版权  ┃  达到严重程度,或是为 ┃
  ┃    ┃作品及其他有关物品,或会 ┃了取得商业利益而进行的  ┃
  ┃    ┃侵犯复制权及向公众传播  ┃故意侵权作为,均属刑事  ┃
  ┃ 新  ┃的权利,也可能会侵犯向公 ┃             ┃
  ┃ 加  ┃             ┃罪行。因此,未获授权而在 ┃
  ┃ 坡  ┃众提供声音纪录的权利。  ┃互联网上载及下载版权作  ┃
  ┃    ┃  未获授权而进行下   ┃品的行为,在若干情况下  ┃
  ┃    ┃载,或会侵犯复制版权作  ┃会构成刑事罪行。     ┃
  ┃    ┃品的权利。        ┃             ┃
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  ┃    ┃  未获授权而上载版权  ┃             ┃
  ┃    ┃作品或会侵犯复制权。把  ┃  在业务过程中或在业  ┃
  ┃    ┃这些材料上载到服务器,  ┃务过程以外向公众传播版  ┃
  ┃    ┃令其他人可以取用和下   ┃权作品而达到损害版权拥  ┃
  ┃ 英  ┃载,也可能会侵犯向公众  ┃有人权利的程度,属侵犯版 ┃
  ┃ 国  ┃             ┃             ┃
  ┃    ┃传播或向公众提供表演的  ┃权的刑事罪行;未获授权而 ┃
  ┃    ┃权利。          ┃把版权材料上载至互联网, ┃
  ┃    ┃  未获授权而下载版权  ┃可能会构成有关的罪行。  ┃
  ┃    ┃材料或会侵犯复制权。   ┃             ┃
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  ┃   ┃  未获授权而上载版权  ┃             ┃
  ┃   ┃作品或会侵犯版权拥有人  ┃  为了商业利益或私人  ┃
  ┃   ┃的复制权,也可能会侵犯  ┃财政收益而故意作出的侵  ┃
  ┃   ┃藉出售或其他转移拥有权  ┃犯版权作为,以及就未获授 ┃
  ┃   ┃的方式,或藉租赁、批租或 ┃权而复制或分发的故意侵  ┃
  ┃ 美 ┃借出,而向公众分发受版  ┃权作为而言,有关作为涉及 ┃
  ┃ 国 ┃权保护的作品的复制品或  ┃总值超逾1,000美元的版  ┃
  ┃   ┃声音纪录的权利;或公开  ┃权作品,并在任何一段为  ┃
  ┃   ┃表演版权作品的权利;或  ┃期180天的期间内作出,均  ┃
  ┃   ┃就声音纪录而言,透过数  ┃属刑事罪行。       ┃夫妻本是同林鸟
  ┃   ┃码声音传送而公开表演版  ┃             ┃
  ┃   ┃权作品的权利。      ┃             ┃
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  从上述图表可以看出,对于未获授权的非法上载行为,英美法系国家普遍规定了可以追究刑事责任。对于未获授权的非法下载行为,各国的立法则有所不同。澳大利亚、加拿大和英国仅规定了民事责任,而未制定刑事罚则。新加坡则规定,如果为谋取商业利益或严重侵权的故意非法下载行为,可以追究刑事责任。美国对于为私人财政收益或商业利益,或涉及下载零售价值超过1,000美元的材料的故意侵权行为,也规定了刑事责任。
  (二)大陆法系主要国家的规定
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  ┃国别、 ┃  网络侵权责任                   ┃
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  ┃地区  ┃  民事责任       ┃  刑事责任       ┃
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  ┃    ┃             ┃  未获授权而就表演、录 ┃
  ┃    ┃             ┃音制品、录像制品或节目制 ┃
  ┃    ┃             ┃作任何录制品、复制品,或 ┃
  ┃    ┃  除非是供私人使用,  ┃向公众传播或提供有关表  ┃
  ┃    ┃否则未获授权而上载版权  ┃演、录音制品、录像制品或 ┃
  ┃    ┃作品或会侵犯复制权,也  ┃节目,或就有关表演、录音 ┃
  ┃    ┃可能会侵犯公开

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