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【期刊名称】 《法学杂志》
国有企业改制中几种职务犯罪的认定与处理
【作者】 周其华【作者单位】 国家检察官学院
【分类】 刑法分则
【中文关键词】 国有企业改制 公司所有制 职务犯罪 低价折股 低价出售
【期刊年份】 2004年【期号】 6
【页码】 30
【摘要】 国有公司、企业公司化改革是社会主义市场经济体制改革的重要组成部分。在国有公司、企业改制中,应特别注意防止国家工作人员利用职责之便侵吞国有财产,防止国有财产大量流失。本文作者根据已发生的种种职务犯罪的案例,进行分析研究,指出如何定罪处罚,这对如何预防国有企业改制过程中职务犯罪行为和司法实践如何惩罚这类犯罪有重要指导意义。
【全文】法宝引证码CLI.A.19959    
  近几年来,我国社会主义市场经济体制改革正在深入发展。在国有企业公司化改制过程中,绝大多数单位是依法有序地进行的,公司管理、生产经营向良性方面发展。但在改制的过程中,有些国家工作人员利用职务之便侵吞国有财产,使国有资产大量流失,给国家和人民造成严重损失。认真研究这类犯罪,对确保经济体制改革,发展社会主义市场经济有重要意义。
  国有企业改制,是将原国有公司、企业改为公司所有制的公司,包括改为股份有限公司和有限责任公司,依照我国《公司法》规定进行公司管理活动和进行生产经营活动。在社会主义市场经济体制条件下,公司所有制能充分发挥经济实体在市场经济中的竞争作用,发挥公司人、财、物的潜力,为国家和社会创造更好的经济效益。我国经济体制改革的重要任务之一,就是将一部分国有公司、企业的国家所有制改为公司所有制,实现公司化。在个别国有企业的改制过程中,有的国家工作人员利用职务之便进行犯罪。笔者根据司法实践中发生的案例,分析对国有企业改制中出现的有关职务犯罪如何进行认定和处理。
  一、将原国有企业的国有资产变为私人所有
  某县国有建筑公司,长期经营不善,亏损现象严重。2003年经县企业改革办公室决定该国有建筑公司进行公司体制改革,将原国有建筑公司以3000万元人民币价格出卖给某个体建筑户。按转让合同规定,个体建筑户只拿走该国有建筑公司营业执照和部分项目及债权债务,对原国有公司的办公楼和职工不接收。原国有建筑公司负责人将出卖国有公司的收入用来为职工购买了商业保险和注册新成立的有限责任公司。新公司注册成立以后,公司负责人决定,将公司注册资金分为不同等级分别作为职工的不同投资数额股权,将原国有公司的办公楼作价,作为新成立的股份公司职工集体股份。这种国有企业体制改革实际上是将国有企业的财产分给了个人,使国有财产化为了乌有。笔者认为,在国有公司、企业改制时,应对国有财产先行评估,然后根据有关政策分割,将每个职工占多少,国家占多少,确定在新成立的公司中。本案中,实质上是集体私分了原国有资产,使国家应分得的股份分别由职工占为己有。根据我国《刑法》第396条规定:“国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体,违反国家规定,以单位名义将国有资产集体私分给个人,数额较大的,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处3年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;数额巨大的,处3年以上7年以下有期徒刑,并处罚金”。根据最高人民检察院的司法解释,私分国有资产数额较大,一般是指累计私分国有资产数额在10万元以上的,可以构成犯罪。上述案件中,如果某国有建筑公司的直接负责的主管人员和其他直接人员以单位的名义私分国有资产10万元以上的,应当以私分国有资产罪追究其刑事责任。当然,在计算私分国有资产数额时,应以对原国有企业财产清算时应分给国家的部分为准,不是国家应分的数额(如原国有建筑公司职工应分的数额、职工的养老金、公司欠债的数额等应付数额),不能计算在私分国有资产数额之内。
  二、借用国有企业资金作为个人投资的资本金
  某国有公司在改制过程中,以原国有公司的资金作为注册资金登记注册成立了新的有限责任公司,然后又以职工向有限责任公司借款的形式购买股份,即职工负债购买股份,将原国有公款还回。这种做法实际上是挪用原国有公司的国有公款为个人注册成立新的有限责任公司的投资购股用款,属于挪用公款归个人使用进行营利活动。依照我国《刑法》第384条规定,国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,挪用公款数额较大、进行营利活动的,构成挪用公款罪。如果原国有公司的直接责任人,擅自挪用公款1万至3万元以上的,应以挪用公款罪追究刑事责任。因为这些公款本应由发起成立有限责任公司的股东个人出资,以挪用的公款归个人注册公司使用,属于挪用公款归个人进行营利活动。但这些公款在注册公司成立后,又以职工负债购买股份的方式还回公司,说明其没有以非法占为己有为目的,因此,不能构成贪污罪。
  三、改制时将国有公司债权漏报,改制后收回作为自己在公司的投资股份
  某国有公司在改制清产时,漏掉一笔债权,共计60万元,原国有公司改制为股份有限责任公司后,原国有公司经理,也就是新成立的股份有限责任公司董事长找到债务人,讨回原有公司的钱款,划入新成立的有限责任公司的帐上,作为其个人投资股数额。该公司经理实际上是将原国有公司的国有财产60万元占为己有。根据我国《

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