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【期刊名称】 《法学杂志》
关于完善民事诉讼回避制度的建议
【作者】 邓辉辉【作者单位】 广西民族学院政法学院
【分类】 民事诉讼法【中文关键词】 民事诉讼回避制度 立法建议
【期刊年份】 2004年【期号】 6
【页码】 61
【摘要】 公正和效率是审判方式改革的基本目标,诉讼回避制度则是确保诉讼公正最基本的法律制度。从现行《民事诉讼法》关于回避对象、条件、程度的规定,以及回避制度在司法实践中的实施情况看,民事诉讼回避制度尚需进一步完善。
【全文】法宝引证码CLI.A.19956    
  “诉讼制度或程序永恒的生命基础在于它的公正性。”[1]回避制度的诉讼价值是通过消除诉讼当事人对诉讼公正可能存在的疑虑,保障个案诉讼的实际公正。研究我国民事诉讼回避制度的完善问题,必将有助于诉讼公正目标的实现。
  一、关于回避的对象
  根据我国《民事诉讼法》第45条的规定,回避的对象包括审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人和勘验人。从回避制度的功能来看,凡是其存在的情形或者行为可能影响个案公正处理的,均应属于回避的对象。以此标准来衡量,我国现行立法对回避的对象规定范围过小,应当予以扩大。
  第一,法院院长、庭长、审判委员会委员应当回避。在审判实践中,长期以来存在庭长、院长审批案件和审判委员会讨论决定案件的制度。虽然这种审理权和判决权相分离的作法受到了诉讼法理论界的批评,但我国的传统司法观念及现实条件决定了其在一定时间内还很难被改变。法院院长、庭长以及审判委员会成员事实上行使案件的裁判权和决定权,如果不将他们列为回避对象,就不可能保证案件得到彻底公正的处理,当事人申请回避的权利也将落空。
  第二,执行人员应当回避。执行是审判的继续和完成,执行程序将使裁判的内容变为现实,因此,当事人对执行程序的公正同样寄予厚望。诉讼公正既包括审判的公正,也包括执行的公正。没有公正的执行,公正审判的价值就会大打折扣。如果执行人员与一方当事人有特殊关系或者与案件有利害关系不公正执法,当事人在执行程序中的正当权益将会受到侵犯,因审判而确定的裁判结果也可能得不到实现。
  第三,回避对象的范围应扩展到出席民事再审案件庭审的检察人员。因检察机关抗诉而再审时,检察机关应当派员出庭。检察人员作为检察机关监督职能的行使者,其行为具有一定的权威性,对法院的裁判具有特殊的影响力。如果检察人员不保持中立,将影响检察机关代表国家公正行使监督职能,也有违民事诉讼的平等原则。
  二、关于回避的条件
  根据我国《民事诉讼法》第45条的规定,有下列情形之一者,具备回避条件:(1)是本案的当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属;(2)与本案有利害关系;(3)与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。细究起来,上述法定的回避条件还存在相当的缺陷,应当予以完善。
  第一,扩大回避条件中的亲属范围。我国《民事诉讼法》将回避的亲属范围限于近亲属,依《婚姻法》规定的精神,只包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女和外孙子女,而姻亲关系和关系密切的其他旁系血亲并未纳入。这样就可能给有关当事人造成不平衡感,甚至使其产生对抗的心理,影响案件的公正审理。考虑到我国的国情,回避条件中的亲属范围,除包括近亲属外,还应当包括近姻亲关系和其他三代以内的旁系血亲关系。[2]
  第二,将“与本案有利害关系”具体化。我国《民事诉讼法》只是原则规定“与本案有利害关系”为回避的条件,由于认识上的不同,致使实践中实际适用的范围存在差异。“与本案有利害关系”可以具体化为两种情形:一是与案件具有事实上的实体性利益关系,如审判人员本人或者其配偶是一方当事人的债权人、债务人、继承人或者当事人的受与赠人;二是与案件具有程序上的职务性利害关系,如担任过本案的证人、勘验人、诉讼代理人等。
  第三,取消“可能影响对案件公正审理的”的限制规定,细化“其他关系”的规定。“可能影响对案件公正审理”只是一种推测,很难予以证明,并且法院可能以此为由来限制当事人申请回避的权利。“其他关系”的规定则弹性较大,因认定的主体不同可能得出不同的结论。因此,为了有效地保障当事人行使申请回避的权利,立法宜取消“可能影响对案件公正审理”这一限制,同时将“其他关系”细化为:法院审判人员与一方当事人之间存在明显的亲密、友谊关系或者仇视关系。[3]
  第四,将审判人员的不公正行为增加为回避的条件。回避制度不仅要求审判人员具有中立身份,并且在行为上要与双方当事人保持等距离,确保“中立”、“超然”的地位。审判人员如有不公正的行为,就不可能实现诉讼公正。最高人民法院《关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第2条,列举了审判人员的不公正行为,并将其作为回避

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