查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《河南省政法管理干部学院学报》
论独立教唆犯
【作者】 张睿【作者单位】 河南省政法管理干部学院
【分类】 刑法总则
【中文关键词】 教唆犯;独立教唆犯;共同教唆犯;未遂教唆;教唆未遂
【文章编码】 1008-6951(2000)03-0065-06【文献标识码】 A
【期刊年份】 2000年【期号】 3
【页码】 65
【摘要】

独立教唆犯是指教唆者故意实施教唆行为后而被教唆者没有犯被教唆之罪的情况,独立教唆犯在共同犯罪中占据重要地位,基于完善教唆犯罪的刑法方法、司法及理论的需要,作者就独立教唆犯的缘起、概念、构成特征、处罚原则与共同教唆犯的异同以及立法完善措施进行了深入地探讨。

【全文】法宝引证码CLI.A.1147504    
  
  我国刑法第29条规定:“教唆他人犯罪的,应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满18周岁的人犯罪的,应当从重处罚。”“如果被教唆的人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯,可以从轻或者减轻处罚。”刑法理论根据被教唆者是否犯了被教唆的罪,即教唆者与被教唆者之间是否具有共犯关系,将教唆犯划分为共同教唆犯(又称共犯教唆犯)与独立教唆犯两类。[1]被教唆者犯了被教唆的罪,即教唆者与被教唆者之间形成了共犯关系,称为共同教唆犯;被教唆者没有犯被教唆的罪,即教唆者与被教唆者之间没有形成共犯关系,教唆者单独成罪,称为独立教唆犯,中外刑法理论上又称为“教唆未遂”。[2]由于我国立法未区分教唆犯的不同种类,在刑法总则“共同犯罪”一节中将其包括,这就导致了理论上将独立教唆犯与共同教唆犯混为一谈的现象,并且引起了司法实践中的混乱。目前,我国刑法理论对独立教唆犯的理论研究尚未引起足够重视。基于完善教唆犯罪的刑法立法、司法及理论的需要,本文就独立教唆犯的缘起、概念、构成特征、处罚原则、与共同教唆犯的异同以及立法完善措施,略陈管见,以求教于刑法学界的同仁们。
  一、独立教唆犯的缘起
  由于独立教唆犯问题与世界各国和地区刑法立法紧密相联,因此,立法上的不同,势必造成刑法理论上的不同理解。资产阶级第一部刑法典,即1810年的法国刑法典及其以前的封建制刑法、奴隶制刑法,因没有关于教唆犯的专门规定或者因教唆犯不是一个独立的共犯人种类,因此,都没有关于独立教唆犯与共同教唆犯,特别是独立教唆犯的争议问题。自从1871年的德国刑法典将教唆犯从正犯中分离出来,成为一个独立的共犯人种类,并按共犯独立性原则处罚教唆犯以后,[3]就开始了独立教唆犯与共同教唆犯,特别是独立教唆犯问题的争论。这种争论实质上是共犯从属性说与共犯独立性说的争论的一部分。[4]
  共犯从属性说以客观主义为基础,认为教唆犯本身不具有独立的犯罪性和可罚性,其成立犯罪和负刑事责任的依据,都从属于实行犯,以实行犯的犯罪性和可罚性为前提。如果被教唆者(实行犯)没有犯教唆之罪,教唆犯不成立犯罪。否认了独立教唆犯的存在。[5]笔者认为,教唆犯是有从属性的,但这种从属性不是绝对的。也就是说,当实行犯即正犯实行了犯罪行为,教唆犯与实行犯之间构成了共犯关系,此时的教唆犯已不再单独存在,其刑事责任取决于实行犯的犯罪行为的性质和情况,存在着从属关系,这是共犯从属性说科学性的一面。当实行犯(被教唆者)没有实行被教唆的犯罪行为,教唆犯与实行犯之间没有构成共犯的情况下,教唆犯的刑事责任已经不由实行犯所决定,具有一定的独立性,这是共犯从属性说的不科学的一面,是一种绝对化的理论,有其一定的局限性。
  共犯独立性说以主观唯心主义为基础,认为教唆犯的犯罪性和可罚性,以其本身固有的主观恶性为转移。只要教唆者基于主观恶性,实施了教唆行为,即使被教唆者没有犯教唆之罪,教唆者也构成犯罪。此说既承认共同教唆犯,也承认独立教唆犯。[6]笔者认为,从一定意义上说,共犯独立性说补救了共犯从属性说之不足,即此说提出了教唆犯在一定条件下具有独立性。但是,从整体上来看,此学说是以行为人的所谓人生危险性、天生犯罪倾向等作为研究共犯问题的出发点的,把各共犯者的行为看作彼此毫无内在联系的机械的联合,这是反科学的。[7]
  我国刑法学界对教唆犯的性质虽然有共犯从属性说、共犯独立性说、两重性说和两重性否定说之争[8],但以两重性说占主导地位。具体而言,刑法第29条第1款规定的共同教唆犯,其犯罪性依附于实行犯,具有从属性,但在对其处罚上则完全具有独立性。刑法第29条第2款规定的独立教唆犯,其既无犯罪的从属性,也无刑罚的从属性,亦即只有独立性。这说明,我国刑法上不仅承认共同教唆犯,也承认独立教唆犯。
  二、独立教唆犯的概念、构成特征及处罚原则
  由于独立教唆犯是教唆犯的一种,因而,对教唆犯的不同理解,直接影响到了对独立教唆犯的准确把握。目前,中外刑法理论上对教唆犯的理解主要有以下几种观点:(1)“教唆行为之本身,系一独立之犯罪行为,原则上不认为有从属性”。[9]此主张是目前我国大陆刑法学界的通说。笔者认为,此主张是科学合理的。因为此主张区分了不同种类的教唆犯。二者最本质的区别在于:在共同教唆犯的情况下,教唆犯与被教唆者之间具有共犯关系;而在独立教唆犯的情况下,教唆犯与被教唆者之间不具有共犯关系。(2)只要教唆者基于主观的故意,客观上实施了教唆行为,教唆犯即告成立,即使被教唆者没有产生犯罪决意或虽然产生了犯意,但没有实施被教唆的犯罪行为或者已经着手实施被教唆的犯罪行为,但是犯而未遂,对于教唆犯都应以“教唆的未遂”论。[10]笔者认为,此主张把共同教唆犯中的未遂教唆与独立教唆犯即教唆未遂搁在一起,统统以“教唆的未遂”论,这是混淆共同教唆犯与独立教唆犯的必然结果,是不科学的。笔者认为教唆未遂这种独立教唆犯的独立意义不能否认,但是,在共同教唆犯中,当被教唆者犯了被教唆之罪,教唆者与被教唆者具有共犯关系时,教唆犯就不能独立存在了,即使被教唆者犯而未遂,这种共犯关系依然存在,教唆犯仍不是独立存在的。因此,我们应把共同教唆犯中的未遂教唆形态与独立存在的教唆未遂即独立教唆犯区别开来,不能将二者混为一谈。(3)主观上具有教唆的故意,客观上实施了教唆行为,教唆犯即告成立。被教唆者没有犯教唆之罪,这相当于犯罪未遂。[11]笔者认为,此主张在不区分教唆犯不同种类的情况下,给教唆犯下定义,不仅混淆了两类不同性质教唆犯的界限,而且还导致了下列疑义:当教唆者既有教唆的故意,又有教唆的行为,但被教唆者没有犯教唆之罪时,教唆者到底是成立教唆犯,还是相当于犯罪未遂呢?这就混淆了犯罪与犯罪形态之间的界限。(4)教唆犯的成立,要有教唆的故意、教唆的行为,以及教唆行为与被教唆者的实行行为之间的因果关系。如果被教唆者没有犯教唆之罪,教唆者可以独立地看作是犯罪的预备行为,这种犯罪行为是能负刑事责任的[12]。笔者认为,此主张区分了两种不同性质的教唆犯,特别是肯定了在被教唆者没有犯教唆之罪的情况下,教唆犯可以独立成罪,应当负刑事责任,这是此主张的科学之处。但是,何谓“可以独立地看作是犯罪的预备行为”呢?主张者对此并未作出解释。笔者认为,对此,既不能理解为“教唆预备”,也不能理解为“预备教唆”。因为,教唆预备是教唆者在实施教唆行为前,为教唆他人犯罪而进行的一种准备行为,在此情况下,教唆人虽然具有教唆的故意,但尚未实施教唆行为,不是一种犯罪行为。而预备教唆是教唆者与被教唆者已构成了共犯的预备犯,不能独立地看作是犯罪预备。因此,对上述问题只能理解为完全抛开“教唆”性质的独立的犯罪预备,即按教唆者所教唆之罪的预备犯来看待。如此理解,就混淆了教唆犯与实行犯的界限,因为,这种理解将教唆犯罪的特点完全抛开了。基于上述认识,此主张也是不科学的。(5)教唆者故意教唆他人犯罪的行为一经实施完毕,就已经成为教唆犯,不存在“教唆的未遂”问题。[13]笔者认为,此主张也是不科学的。因为,该主张也没有把两类不同的教唆犯区别开来。事实上,就被教唆之罪这种情况来说,教唆者与被教唆者已形成了共犯关系,共同教唆犯的成立,不仅要求有教唆的故意和教唆的行为,而且还要求有教唆行为与被教唆者的实行行为之间所具有的因果关系。如果不承认这一点,是违反共犯理论的。就被教唆者没有犯被教唆之罪这种情况来说,独立教唆犯的成立,只要求具有教唆的故意和教唆的行为,不要求教唆行为与被教唆人的实行行为之间具有因果关系。
  上述多数主张都有一定的合理因素,但同时也大多将两类不同性质的教唆犯混同起来。正确的做法是在区分两类不同性质的教唆犯的前提下,进一步分析各类教唆犯的概念、构成特征及处罚原则。
  笔者认为,独立教唆犯是指教唆者故意实施教唆行为后,而被教唆者没有犯被唆之罪的情况。其构成特征如下:
  1.在主观方面,必须具有教唆他人犯罪的故意。此故意的内容包括:认识到他人尚无犯罪决意,预见到自己的教唆行为将引起被教唆者产生犯罪决意,并希望或放任教唆行为所引起的结果的发生。因此,独立教唆犯的主观方面,可以是直接故意,也可以是间接故意。
  2.在客观方面,必须具备教唆他人犯罪的行为,即以授意、劝

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对下跌你应该笑还是哭
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1147504      关注法宝动态:  

法宝联想
【相似文献】
【作者其他文献】

热门视频更多