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【期刊名称】 《河北法学》
民法界限的超越与经济法
【英文标题】 OVERSTEPPING THE LIMITS OF CIVIL LAW AND ECONOMIC LAW
【作者】 林晓镍【作者单位】 武汉大学法学院
【分类】 法律经济学【期刊年份】 1997年
【期号】 2【页码】 8
【全文】法宝引证码CLI.A.117668    
  
  

经济法是19世纪末20世纪初产生并逐渐独立出来的一个法律部门。但对于它的调整对象、性质、原则等问题,至今众说纷纭,未有定论。经济法的这些问题从其产生的那天起’,就与民法纠缠在一起。因此,理解这些问题,除了要到经济法赖以产生的社会经济生活条件中去寻找之外,还有必要从民法本质的内在特性去考察。

一、民法的社会基础与近代民法的特性

通常认为,民法是以罗马私法为基础逐渐发展起来的。罗马私法原包括市民法和万民民法,后市民法吸收了万民法,成了罗马私法的总和。所谓市民法,顾名思义是指调整罗马市民相互之间关系的法律。在当时的罗马城邦国家中,市民是相对公民而言的。作为市民,他属于他自己,是一个私人,谋求自己的利益;作为公民,他不属于自己,而属于国家,是一个“公人”,必须在必要时牺牲自己的利益去维护公益。[1]因此,市民之间的相互关系,实际上是一种私人利益关系。市民为了实现私人利益,必须进行经济交往。随着简单商品生产的出现,市民实现私人利益的方式主要是通过商品交换,市民之间相互关系也就主要是财产占有和流转关系。市民在相互交往、商品交换中势必要形成一定组织和制度,这些组织和制度的总和构成了市民社会。它是对私人活动领域的抽象,是与作为公共领域的抽象的政治社会相对应的,[2]由上可见,民法的产生是以市民社会为社会基础的。

自罗马帝国发展到中世纪之后,市民社会逐渐为政治国家所吸收,形成专制主义,民法失去了发展的土壤。直至近代,由于自由商品经济的发达,它所要求的反对政府干预;实行自由放任等思想和政策,使得“私人”财产关系乃至整个社会经济生活日益摆脱政治国家的直接控制,市民社会与政治国家再次分离,这才产生真正意义上的民法。

作为政治国家的对称物,市民社会是一个政治国家不得随意进入的空间,它反对国家干预,强调的是对市民个人利益的保护和对平等、自由的尊重。而产生于市民社会之上的市民法也就必然以个人利益为基点,以平等、自由为价值取向。

首先,近代民法以个人利益为基点。个人利益在民法上的表现就是权利。近代民法通过设定权利,并赋予私权以神圣不可侵犯的地位,明确鼓励个人去追求自己的。正当权益,维护个人利益。

其次,近代民法以平等为首要原则、近代市民社会以商晶交换为运作方式,正是通过商品交换,才使得个人利益得以实现,而商品是天生的平等派”,[3]它要求商品交换双方必须承认对方是商品所有人,与自己处在平等的地位上,只有承认交换双方的平等性,才有可能实现商品的自由交换,获取个人利益、为满足商品交换这一特性,民法把_平等就在首要位置,赋予民事主体以独立人格,承认民事主体的平等性。无论自然人还是法人,它们的权利能力是平等的,在具体民事关系中的地位也是平等的,并平等地受法律的保护。

第三,近代民法以自由为精神内涵。近代民法的三大原则——权利行使自己、意思自治和过错责任可以说都是自由精神的体现。正是基于自由主义思想,权利行使自由原则主张,权利行使与否,悉属个人自由,国家不得干预。其集中体现在对所有权的规定上,如《法国民法典》第。544条规定,所有权是对于物有绝对无限制地使用、收益及处分的权利。意思有治原财更是个人自由主义的集中体现。它主张,个人意思原则是自由的,个人取得权利,负担义务原则上应基于个人的自由意思。契约自由原则是这一原则的重要内容之一。过错责任原则同样包含着个人自由主义的立法精神。它是指个人只有在主观上存在过错的时候,才要对自己行为造成的损害承担责任。在近代市民社会;个人从事各种工业活动经常会给他人造成损害,若使每个人对其在任何情况下所致的损害负责,就必然使个人动辄得咎,行为自由受到限制。而按照过错责任原则,在不涉及过错范围之内。行为人享有充分的自由。这显然是对市民在生产领域自由的维护。

民法的上述特性使民事法律多表现为任意性规范,允许当事人根据实际情况进行变通和、补充。爬数据可耻

二、民法的局限性与经济法的产生

近代民法把市民从封建束缚中解脱出来,大大推动了自由商品经济的发展。但是,随着社会经济的发展,民法的局限性也逐渐显露出来。

19世纪末20世纪初以来,资本主义商品经济发展到了垄断阶段,自由竞争为垄断所取代。在某些领域,市场调节所具有的自发性、盲目性和滞后性等缺陷暴露得越来越明显,市场机制失去其优化配置资源的作用。这种盲目发展、带有垄断性的社会关系,可以说是以近代民法为媒介发展起来的,因为自由本身即隐藏着垄断的可能。[3]面对它们,近代民法原理显得软弱无力。对个人利益的极力追求不能克服市场秩序的盲目性状况;注重抽象的人的平等无法解决,民事主体经济实力上不平等现象;权利行使自由、意思自治成了经济上占优势地位一方压迫劣势方冠冕堂皇的借口;而过错责任则以某些受害人利益的牺牲为代价。

社会经济的发展稿民法调节的局限性导致社会经济生活出现了“法的空白状态”。[4]满足社会经济发展过程中产生的社会调节的现实要求,“法的空白状态”必须填补。填补这个空白的手段,要适应现实社会调节要求的种类、程度,采用最接近的市民法的形式的各种方法。为此,民法自身作了相应修正,这表现在:

首先,在尊重抽象人格平等的同时,也注意对其体人格的保护。现阶段的民事立法开始正视人与人的个别差异,特别是在社会地位、经济实力和职业方面的差异,以具体的人为对象,注意对弱小者保护,如对消费者权益的规定,少数股东权的规定等即是。

其次,对自由作一定限制,注重维护实质公平。这表现在:1、赋予权利公共性,确立了权利滥用禁止原则。认为权利行使也有一定的界限,超出一定界限即为非法。2、限制契约自由。在某些领域,是否订立合同,与谁订立合同。不再是个人私事,而有一定限制。合同的内容和有式也不能违反法律一些强制性规定。3、无过错责任的抬头。考虑到高度危险作业受损害人举证责任的困难,为维护实质公平,侵权行为法开始适用无过错责任归责原则,即使行为人对造成的损害主观上没有过错,也要承担赔偿

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