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【期刊名称】 《法学杂志》
有关商标逆假冒现象的法律分析
【作者】 袁碧华【作者单位】 广东商学院
【分类】 商标法【期刊年份】 2001年
【期号】 2【页码】 60
【全文】法宝引证码CLI.A.19317    
  所谓商标逆假冒,通俗地说,就是指商品生产者购进知名商标的产品,去掉该知名商标,贴上自己的商标,以自己的品牌进行销售的行为。其实质就是在别人的商品上贴上自己的商标,相对于传统的商标假冒行为,即在自己的产品上冒用别人的商标而称之为逆假冒,又称为反向假冒。逆假冒现象的产生从世界范围看,已有百年之久,但普遍认识和接受逆假冒学说也只是近20年的事,当然在我国更晚(只是近几年的事)。现举一逆假冒案例予以分析:
  甲乙两厂皆是服装生产企业,甲厂的服装质量好,款式新,通过多年的努力,已经在国内建立起自己的品牌。乙厂则起步较晚,在质量、款式及知名度上都远远落后于甲厂,乙厂为了打开销路,占领市场,大量购进甲厂生产的服装,去掉甲厂的商标及相关标识,贴上自己的商标在市场上销售,由于甲厂的服装质量好。一时间,乙厂的服装销量大增,消费者都认为自己购买的服装是乙厂自己生产的,对乙厂有了很不错的印象。这种从他人制造的商品中获取信誉的行为便是典型的逆假冒行为,这种虚假的信誉违背了基本的公平理念,违背了诚实信用原则。
  通过分析这一案例,我们认为商标逆假冒至少应包含以下几个因素:
  1、一方销售的商品来源于另一方,这是逆假冒的最基本的因素。如果一方只是以自己的商标销售自己生产的商品,则是合法的销售,如果他以别人的商标销售自己的产品,则构成正向假冒,即通常的商标假冒行为。
  2、被假冒方的产品一般已在市场上建立了良好声誉。逆假冒的目的就是不诚实地利用他人商品为自己创造信誉。当然也有名牌产品厂家把声誉更差的产品贴上自己的商标,冒充名牌销售,这也是逆假冒行为,但又与一般逆假冒有所区别,它的目的不是为了利用他人商品建立自己的信誉,而是为了短期获取暴利。
  3、一方未经另一方同意,虚假表述商品的来源。用别人的产品冒充自己的产品,虚假地表述商品来源,这是构成逆假冒的重要因素。
  4、这种虚假表述易引起或可能引起消费者混淆,同时对被假冒者造成损失。由于商标对商品的标记作用和对其质量的保证作用,消费者一般通过商标来判断商品的质量,故商标逆假冒行为极易使消费者对产品质量产生混淆,这种混淆的结果不只是使消费者受到欺骗,也使被假冒者蒙受损失,这种损失远不只是直接的经济损失,更主要的是未来商誉的损失,这一点我们在后面会论述到。
  一、商标逆假冒行为的定性分析
  对于逆假冒行为,到底是构成商标侵权行为,还是构成不正当竞争行为抑或其它违法行为,这在知识产权界尚有争议。有的学者认为逆假冒行为是一种商标侵权行为;有的学者则认为,逆假冒行为构成不正当竞争行为;还有的学者认为其构成其它应受制裁的违法行为。就笔者个人的观点,认为逆假冒行为也同样体现了商标法反不正当竞争法的竞合:从手段上看逆假冒构成商标侵权,从目的上或从结果上看,逆假冒显然是一种不正当竞争行为。
  要认定逆假冒构成商标侵权,则必须对商标专用权的内涵有一个全面的认识。所谓商标专用权,是指商标注册人对其经国家商标主管机关核准注册的商标享有的专有使用权。商标专用权包括两方面含义,一方面,核准的商标只能使用在核定的商品上,另一方面,核定的商品只能使用核准的商标。换句话说,核准注册的商标和核定使用的商品是一个统一体,不司分割。逆假冒者把只能使用他人经核准注册的商标的商品贴上自己的商标,显然也是侵犯了商标专用权,所以,从这个角度上说,认为商标逆假冒构成商标侵权的观点也应该是站得住脚的。
  虽然,从某种角度上说,商标逆假冒也构成了商标侵权,但是,逆假冒的目的决不只是为了侵犯他人的商标权,在他人产品上贴自己的商标只是一种手段,一种方式,从逆假冒的目的或结果上看,其实质是不正当竞争,是假借他人的良好商誉来建立自己的商誉的不正当竞争。在逆假冒案中,被假冒方固然有经济利益上的直接损失,但更重要的损失是其未来商誉的损

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