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【期刊名称】 《法学杂志》
中国证券法反欺诈规则分析
【英文标题】 Analysis of Counter—fraud Regulation in Chinese Stock Law
【作者】 桁林【作者单位】 中国社会科学院
【分类】 证券法
【中文关键词】 欺诈 证券法 证券监管机构 法律解释 规则
【期刊年份】 2001年【期号】 5
【页码】 18
【摘要】

在证券市场中,欺诈问题是个十分突出的问题,各国的证券法都对此进行严格规范,我国也不例外,在我国有关欺诈问题的规定的解释中,存在着一系列的问题,也是引起我国证券市场规范与发展冲突的一个法律上的原因。对于这些问题,在我国的立法与法律解释中应当予以解决。我们对法律解释这个问题应予以高度重视。

【全文】法宝引证码CLI.A.19334    
  由于证券市场中经常性地存在着交易信息的不对称和交易地位的不同,以及证券市场具有的变动性,使得欺诈问题在证券市场中十分突出,各国的证券法对这一问题进行了详细的规定。我国的证券法也不例外。
  由于市场操纵也是一种欺诈性的行为,我们将这一问题也包括其中。我国《证券法》第71条[1]、第72条[2]、第73条[3]、第181条[4]、第184条[5],以及相应的刑法181条[6]、第182条[7]、第184条对这一问题作出了规定。这些规定具有如下几个特点。
  第一,在立法的完整性上存在一定问题。《证券法》对于一般的欺诈问题没有规定,而只是对特定的证券公司对客户的委托关系中存在的违反委托合同关系作了规定,对于欺诈所导致的其他人的损失,在法律上没有规定,如第184条虽对于非法所得规定处以罚款,但没有对相应的由于欺诈而导致的投资者的损失作相应的规定。证券市场中的欺诈问题形式多样,有证券公司对客户的欺诈,也有发行人的欺诈行为,还有持多数股的股东的欺诈等等。这种单一关系的规定在完整性上是存在问题的。那么对于其他的欺诈行为只能求助于《民法通则》和相应的司法解释。这对于相应的救济是十分不利的。
  第二,法律规定在逻辑上也存在一定的问题。如第73条规定的6项内容中,并不都属于欺诈行为。这种不完全列举性的规定在法律中是非常普遍的,列举的内容是为了说明总体规定的内容或属于总体性内容的典型状态,在逻辑上是属于总体规定的一部分,在逻辑上是一致的。但在第73条中,违背委托合同的行为不一定是欺诈行为,欺诈行为存在着主观故意,而违背客户委托的行为则不一定需要存在主观上的要件。另外,欺诈行为之客观要件之要求与一般的违背委托合同关系的行为的客观要件也存在不同之处。这种逻辑上的问题在法律解释中是会出现麻烦的。
  第三,在证券法中没有规定单位的民事责任,这与刑法中单位的责任规定存在不一致,刑法181条采取的是双罚制,也就是除了对责任人的处罚之外,对单位还要处以罚金。而在证券法规定的民事责任中,对于责任人有期定,如第181、184条,而对于单位的处罚却没有规定。
  另外,在无法追究责任人或是集体决议的情况下,民事责任的追究就存在问题。在我国相当大的一部分经济主体是国有企业或是国家控股的情况下,这个问题就突出了,往往存在着相当的不确定性因素。在国家控股公司的情况下,企业的领导或是经理人员的任期往往是有期限的,任期之外的责任追究以及由于上级的批示而采取的行为如何追究都存在着问题。而且,许多行为是集体决议作出的,对于这样一部分责任如何追究值得研究。
  第四,从我国证券法的立法和证券业的实际情况来看,证券法律关系是一种证券监管机关和证券公司或是发行者或是投资者的关系,也就是政府监管与市场主体之间的关系,法律对此予以了明确规定。大量的法律规定是市场主体的行为规范和罚则,而市场主体之间的民事关系的规定很少。这种规定与证券业以自律作为基本关系的特点不一致。也就是说,在我国的证券法律关系中,主要是一种政府与市场主体的关系,而缺少市场主体与市场主体之间的关系。这样一种市场经济关系是一种不完整的经济关系。这需要在证券市场的深入发展和证券立法以及司法解释中予以进一步的解决。
  第五,法律之规定存在着许多不确定性的地方,这是成文法所不能避免的。如严重、其他方法(第71条)等,而且,从总体方面而言,证券法在这一方面的规定比较粗糙,需要解释。而由于法律关系主要是政府,也就是证券监管机关与私人的关系,这样证监会的工作指南就具有相当于法律解释的效力。对于工作指南之

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