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【期刊名称】 《时代法学》
从法学的研究对象与论证思路看法学研究方法
【英文标题】 On Legal Method from Research Object and Demonstration Ideas of Law
【作者】 肖海军【作者单位】 湖南大学法学院
【分类】 理论法学【中文关键词】 法学方法;推论;法理;法条;法案
【英文关键词】 legal research method; deduction; legal principles; law articles; legal cases
【文章编码】 1672-769X(2016)06-0007-06【文献标识码】 A
【期刊年份】 2016年【期号】 6
【页码】 7
【摘要】

法学的研究对象为法现象,所要解决的主要问题应是论证法理、法条、法案这三个层面、三种状态、三种形式的法现象之存在的正当性、合理性和合法性及其相互间的内在联系。与其他人文社会科学相比较,除以法现象为研究对象能体现法学的特殊性之外,以推论作为其基本的研究方法,更能彰显法学学科的独特性。通过对法学之特殊研究对象的分析,沿着“以法理释法条,以法条断法案,以法案评法条,以法条证法理”这一独特的法学论证思路,我们会合乎逻辑地总结出推论就是法学最基本的研究方法,并因其在应对法理、法条和法案时的侧重点差异,而具体表现为逻辑分析方法、法律解释方法、案例分析方法等三大主要方法。

【英文摘要】

The research object of the science about law is the phenomenon of law, the main problem to be solved should be to demonstrate the justifiability, reasonability and legality and the inherent relationship of the three levels, three kinds of state, three forms such as legal principles, law articles and legal cases. Compared with other humanities and social sciences, the particularity of the science about law should be depended on not only taking the phenomenon of law as its research object but also taking deduction as its basic research methods, and highlight the unique nature it. Through analysis to the special research object, along with demonstration ideas such as to analysis law articles with legal principles, to judge legal cases by law articles, to estimate law articles according to legal cases, to testify legal principles on the basis of law articles, we can conclude that the deduction is the most basic research methods of the science about law, and it embody specifically for these three main methods such as logical analysis method, legal explain method, case analysis method because of its emphasis on legal principles, law articles and legal cases.

【全文】法宝引证码CLI.A.1220319    
  法学研究方法是近年法学界讨论和争议的热门话题,但对什么才是法学研究最基本的方法,学界的看法可谓见仁见智,诸如法教义学方法、法律解释方法、实证分析方法、逻辑分析方法等等,不一而足。笔者认为,要弄清此一问题,应该解决如下三个层面的问题:一是什么才是法学的独特研究方法?二是法学基本研究方法与部门法研究的特殊思维逻辑是在一种什么样的关系?三是法学基本研究方法与其他社会科学研究方法究竟是一种什么样的关系?
  一、法学研究的对象与需要解决的主要问题
  从科学学意义上讲,当代科学体系可分为自然科学、人文社会科学(其中人文社会科学又因其研究的重心是人还是社会,可分为人文科学和社会科学),并呈出从深度分化和高度综合的趋势发展。自然科学最重要的支柱为实验观察与逻辑推理,其借助的基本方法为科学试验、数理论证和系统分析等。人文社会科学的研究对象为人和社会现象,其最重要的研究方法则为解释与实证。由于不同人文社会科学所研究的对象具有很大的差异性,因之,不同人文社会科学的研究方法也就表现出明显的不同,如哲学之为思辩;文学与艺术之为灵感与体验;历史学之为考证;社会学之为调查;人类学之为田野调查;经济学之为以生产要素与产出效应之间的数量关系为分析对象的数量分析方法(主要包括有实证分析法、边际分析法等)。法学作为人文社会科学的重要分支,其研究既体现了人文社会科学的共性,同样也取决于其研究对象的特殊性。
  我们知道法学的研究对象为法现象,就如卡尔.拉伦茨先生所认为的那样,法学系“以处理规范性角度下的法规范为主要任务”的学问[1]。法学研究就是通过对法现象研究,以揭示法现象及其隐藏的法关系之内在规律性,并进而找到解决法现象和理顺法关系的良策。法学研究所要解决的问题很多,但最主要的问题不外乎两个:一是法现象存在的内在规律性;二是不同法现象之间有什么样的内在联系。
  关于第一个问题,探索法现象存在的内在规律性。所谓法现象,从哲学意义上讲,也就是法之外在的、能为人们所认知的存在形式,它具体表现为法理、法条和法案这三种典型形式。其中:(1)法理,又称法道,为法的内在机理。它以理念、价值、原则为内在要素,以一系列由法律概念、法言法语等系统性法律知识图谱为外在形式,属理念法、价值法、原则法的范畴,它代表法缘起、产生、发展、演变的内在机理,象征着基于自然理性规则而在人与社会正常生产、生活过程中应当内含公平、正义要求的一种规范、规则和秩序,它属自然法、应然法的范畴,是法应当存在的一种理念形态[2]。法理虽然不如法条、法案那样具体、直观,却无时无刻不渗透于人与社会的生产与生活之中,是最原始、最具本质意义的法形态,它是法条制定、法案裁决的道义依据。西方宗教神法学派中的永恒法,自然法学派理论中的自然法,中国古代法家所论的“天道”、儒家所推崇的“礼义”、墨家所依据的“天志”、道家所援用的“道义”、董仲舒所提倡的“春秋决狱”之“微言大义”,直至晚近我们所追求的法的价值,都是指的这个法理或法道。(2)法条,又称法律或法规,主要为法的文本形式(当然包括习惯法),即以法律规范(一般认为包含适用条件、行为模式、法律后果三要素)为构成单元、以一定编纂体例为存在形式之行为规范的概称。法条是以具体制度规则和行为规范为要素而存在的法形式和法现象,属规则法、实在法、现行法的范畴。实证主义法学派和法教义学上的法在多数情况下就是指的文本状态的法条,在法学研究的大多数语境中,法就是特指文本状态的法条。(3)法案,又称法律事件或法律活动,就是人们在社会生产与生活过程中所发生的具有法律意义(内含法的规则,或可依据法规范进行处理,或对法规范制定与修改有借鉴意义)的社会事件或社会现象。法案是实然状态、运行层面的法,既是法理在现实社会中的重现和延伸,也是法条在真实生活情状中的贯彻和检验,是最有生命的法现象。法案不是一般意义的案件,一般诉案只是法案的具体形式。法案可分为符合法理并吻合法条的法律事件或法律活动、符合法理但并不吻合法条的法律事件或法律活动、不符合法理但并不违反法条的法律事件或法律活动、既不符合法理且又违反法条的法律事件或法律活动等四种典型形态。
  法学研究首先要解决的问题就是对上述法理(理念、应然状态的法)、法条(文本、实在状态的法)、法案(运行、实然状态的法)这三个层面、三种状态、三种形式的法现象之存在的正当性、合理性和合法性进行论证和说明。其中:(1)对法理的论证和说明主要解决其正当性问题。诸如:自然界、人类社会和人们在生产、生活过程中,为什么会存在法理、法道?为什么需要这法理、法道?这法理、法道的具体功能是什么?这法理、法道有什么内在的规律性和必然性?这法理、法道是否又存在共性和个性?等等,其终极目的就是为解决自然界、人类社会和人们在生产、生活过程中的法理或法道为什么是这样而非那样?其内在的正当性、必然性何在?(2)对法条的论证和说明主要解决其合理性问题。即文本意义的制度规则与行为规范为什么要这样规定而不作那样规定?其规定所依据的法理或法道是什么?这些制度规则与行为规范是否合理、适当而具有可行性和有效性?法学研究常常有所谓对旧法的检讨和批判,对新法的解读和评价,实际上其解决的主要问题就是旧法与新法的合理性问题。(3)对法案的论证和说明主要解决其合法性问题。对某一有法律意义的社会事件和社会现象,当其发生和处理之时,其考量的首要问题就是其是否符合法理或法道,是否有违文本上的法条或法规,即事件和现象本身的合法性判断是前提,在这一合法性判断与否的前提下,才涉及到依法和依什么样的法进行处理和裁决问题。
  关于第二个问题,就是寻求不同法现象之间的内在联系。法理、法条、法案虽为不同的法现象,其内在的要素和存在的形态也各具差异,但它们之间却存在着必然的、合乎逻辑的内在联系,法学研究的另一重要任务,就是要揭示和阐述法理、法条、法案之间的内在联系和互动关系。
  二、法学研究的具体论证思路与法学研究基本方法的厘定
  (一)法学研究的具体论证思路
  法学研究方法除受制于其特定的研究对象外,还取决于其具体的论证思路。
  首先,法学有一个与其他人文社会科学迥然不同、以法言法语为基本元素支撑的法律知识图谱和理论逻辑结构。这既是法学研究的前提条件,也是法学研究不可或缺的工具。其中,从一般社会现象中,抽象、概括、总结或约定出法现象的概念并使之理论化和系统化,如主体、公民、自然人、法人、人格、能力、物权、所有权、债、合同、标的物、权利、义务、犯罪、累犯、正当防卫、行政行为、管辖、原告、被告、诉讼第三人、准据法,等等,并赋予其特别的意义与内容,从而使之从一般社会现象与世俗概念中逐渐独立开来,进而形成以法律概念为内在元素、以法言法语为外在特征的法律知识图谱和理论逻辑结构。在所有人文社会科学中,唯有法律的知识图谱、理论体系和逻辑结构比较独特,其概念的特指、术语的内涵、知识的体系化、内容的系统性、逻辑的严谨性,很难在其他人文社会科学中找到对应与参照,而这些法学所有独有的法律知识图谱和理论逻辑结构,没有经过全面系统的学习与严格的专业训练,是难以掌握并理解的。可见,法学研究的基本前提,就是必须全面掌握和系统了解以法言法语为基本元素支撑的法律知识图谱和理论逻辑结构。
  其次,法学研究的根本目的在于构建和完善现行的制度规则与法律体系,以更好地治理当代社会。法学研究有其特定甚至可以说是先入为主的价值观。这一方面取决于人们对美好社会制度与良法善治的憧憬和追求;另一方面,也是前述法理(理念之法、价值之法、原则之法)的应有之义。
  其三,法学研究有其特定的论证思路和逻辑位序。笔者认为法学研究之特定的论证思路和逻辑位序可概括为:“以法理释法条,以法条断法案,以法案评法条,以法条证法理。”具体而言,可描述为如下几个步骤:第一步,探求法的理念、价值、原则及其内在规律性,整理出理念之法、价值之法、原则之法的内在元素和核心内容,并对其内在逻辑自恰性和妥当性进行论证和分析;第二步,依据既有的法律知识图谱和理论逻辑结构,以法理(即理念之法、价值之法、原则之法)为指导来设计、评价、解释法律文本(法条,即现行法),并对其合理性进行论证、分析和评价;第三步,依据法理与法条来判断、裁决、处理法案,并对法案发生与处理的合法性进行论证、分析和评价;第四步,再以现实中的法案来评价法条,进而反证法理。
  (二)法学研究基本方法的厘定
  通过以上分析,不难看出,法学研究的过程,实质就是一个利用以法言法语为基本元素支撑的法律知识图谱和理论逻辑结构,借助于既定的、特定的价值理念,本承“以法理释法条,以法条断法案,以法案评法条,以法条证法理”这一独特论证思路和逻辑位序的一个推论过程,即是从一个或一些已知的命题、概念或规定(如法理、法条),通过推理、分析和论证,以求得出新命题、判断、裁决、结论(如法条、法案)的一种思维过程或思维形式。足见,推论的方法可认定为是法学研究最基本的方法。
  与其他人文社会科学相比较,除以法现象为研究对象能体现法学的特殊性之外,以推论作为其基本的研究方法,更能彰显法学学科的独特性。这是因为,虽然其他人文社会科学如哲学、历史学、经济学、社会学等,也有运用推论的,但如前所述,在这些学科中推论都不是主要方法,而是辅助方法;而惟有法学研究,推论方法则为其基本方法。这是因为:
  1.推论方法在法学研究中具有基础性。在法学研究中,推论是最基础的研究方法,如法理为什么是这样而非那样?法条为什么是这样设计或要作这样的修改和完善?法案为什么要作这样的定性、判断、裁决和处理?如果不使用从已知命题(法理、法条)到结论命题(法条的设计与修改、法案的判断与裁决)这一推论方法和思维逻辑,则几乎没有办法展开。可以说,在某种程度上,没有推论就没有法学和法学研究。
  2.推论方法在法学研究中具有职业性。法学研究必须借助于以法言法语为基本元素支撑的法律知识图谱、理论逻辑结构和特定价值理念

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三年不开张,开张吃三年
【注释】                                                                                                     
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