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【期刊名称】 《法学杂志》
论推定的基本问题及其立法完善
【英文标题】 Basic issues and Legislative Consummation of Presumption
【作者】 刘叶静【作者单位】 湖北省高级人民法院
【分类】 司法【中文关键词】 司法实践 推定 立法 完善
【期刊年份】 2002年【期号】 4
【页码】 33
【摘要】 近年来,推定在认定案件事实中的作用渐受重视。针对这种状况,对推定的基本问题及其立法完善应引起人们的进一步重视和研究。
【全文】法宝引证码CLI.A.19619    
  一、推定的基本理论问题
  推定是从某一或若干已知事实推论出另一或若干未知事实的存在,它是对已知事实与未知事实之间因果关系的假设。前面的已知事实一般称之为基础事实,后面的未知事实一般称之为推定事实。我国部分实体法、程序法明确规定了一些推定。例如,《刑事诉讼法》第12条规定:“未经人民法院依法判决,对任何人都不得确定有罪。”即著名的无罪推定。1998年最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第30条规定:“有证据证明持有证据的一方当事人无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。”这些推定就是法律推定。在实践中,司法人员进行事实推定的也很普遍,如根据凶器作用身体的部位推定行为人的主观意图是故意杀人还是故意伤害;根据交易时是否支付对价,推定行为人是否出于善意,等等。运用间接证据推定案件事实是司法实践中大量进行的。间接证据是一种综合性较强、较为复杂的事实推定。
  推定的适用是根据推定的特征进行的。推定的特征主要表现为五个方面:
  1.推定的根据、基础是人们通过长期社会生活总结出来的经验法则。这个经验法则是人们通过不完全归纳得出的结论,它体现了事物之间最可能的相互联系。
  2.推定与概率有关。推定是人们根据经验、常识进行的,而经验、常识是对人们过去生活中经常发生的现象的总结、概括。一个现象发生得越频繁,出现的概率越高,就越容易成为人类经验、常识的内容。
  3.事实推定不是基于法律规定进行的,而是由司法人员自由裁量决定的,是否进行推定、进行何种推定由司法人员的意志决定,主观性较强。
  4.推定是可以反驳的。推定的一般表述公式应为:“A事实存在推定B事实存在,除非有足够证据证明B事实不存在。”在这里,我们采用的是狭义推定说,将“法律拟制”的情况排斥在推定概念之外。“法律拟制”指法律条文规定的如A事实存在则视为B事实存在。例如,我国《民事诉讼法》第84条规定:自发出公告之日起,经过60日,即视为送达等。
  5.推定在许多情况下导致举证责任转移。在推定情况下,主张推定事实的人不用首先提供证据证明推定事实,而由反对推定事实的人首先提供证据证明推定事实不存在。如果反对推定事实的人不能提供足够证据证明推定事实不存在,则推定事实就得到确认。
  关于推定适用的主体,即谁来适用推定的问题是有争议的。最宽泛的推定适用主体说认为,所有司法人员、当事人都可适用推定。最狭隘的推定适用主体说认为,只有审判人员(法官)才可适用推定。笔者认为,首先,当事人不能直接适用推定,它只能请求司法人员适用推定。因为推定从根本上说是认定案件事实的一种方法,而认定案件事实是由司法人员进行的。其次,推定不限于审判人员适用,公安、检察人员在办理案件过程中也要认定案件事实,当然也可适用推定。
  在不同的诉讼领域,对推定的适用也是有差别的。刑事诉讼关系到被告人的生命、自由等重大利益,对案件事实的认定应十分慎重,要求的标准很高,证明标准为“排除合理怀疑”,对不利于被告人的事实推定需谨慎进行,整个诉讼过程都是在无罪推定原则指导下进行。民事诉讼所涉及的利益较刑事诉讼中涉及的利益为轻

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