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【期刊名称】 《法学杂志》
易与行政行为混淆的几种行为分析
【作者】 蔡小雪【作者单位】 最高人民法院
【分类】 行政管理法【期刊年份】 1997年
【期号】 3【页码】 32
【全文】法宝引证码CLI.A.18410    
  
  根据《行政诉讼法》第10条和第11条的规定,公民、法人或者其他组织提起行政诉讼的首要条件,必须是认为行政主体作出的“具体行政行为”侵犯其合法权益。也就是说,只能对具体行政行为不服提起行政诉讼,对非具体行政行为不服,不能提起行政诉讼。所谓“具体行政行为”,是指行政机关及其工作人员,法律、法规授权的组织,行政机关委托的组织和个人在行政管理活动中,依法行使职权,针对特定的公民、法人或者其他组织,就特定的具体事项,作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方面行为。在司法实践中,有以下八种不属于具体行政行为的行为,但常常被错误地当成具体行政行为:
  一、行政主体所作的鉴定结论行为
  行政主体依法自己或者委托其他机关、组织对某一事物、某一行为、某一物质等进行检查、检验、化验、分析所作的鉴定结论,如,公安机关制作的有关当事人的交通责任认定和伤残评定,医疗事故鉴定委员会所作的医疗事故鉴定结论等等。根据我国法律、法规的规定,鉴定结论由参加鉴定的人员负责并承担法律责任,而不是由行政主体负责和承担法律责任,而且其本身也没有确定当事人之间的权利义务,仅起到证明某一行为、物质、事务的性质、质量、责任程度等作用,属于证据中的一种,可以作为行政主体认定和处理问题的依据,但不属于具体行政行为。行政主体依据鉴定结论对某个行为或者事件所作的处理决定,属于具体行政行为。
  二、行政机关的批复和函
  根据国务院办公厅发布的《国家行政机关公文处理办法》的规定,“批复”是用于上级行政机关对下级行政机关的请示所作的答复意见。它属于行政机关内部处理行政事务的文件,对外部的公民、法人和其他组织不具有约束力。“函”是用于行政机关之间商洽工作、询问和答复问题,向有关主管部门请求批准等信件。其中有些函件可以作为发函单位对法律、法规、规章和政策的行政解释,可以作为对某事件的证据材料,也可以提出对某事件的处理意见,但是它对特定的公民、法人或者其他组织不具有约束力,仅供有关处理机关参考。因批复和函或是没有针对特定人和具体的事项,或是没有确定特定人的权利义务,故不属于具体行政行为。例如,某工商局向某税务局发函了解某企业纳税情况,税务局所出据的有关该企业纳税情况的证明信函不属具体行政行为。但是,如果行政机关以“批复”、“函”的形式作了确定特定人的权利义务的决定,并明确该批复或者函对行政相对人具有约束力的,这类行为不属《国家行政机关公文处理办法》中规定的批复和函,则应属于具体行政行为。例如某工商局以“批复”的形式给某企业发去有关确认商标权属的决定,并明确“该批复”必须执行。“该批复”已不是法律意义上的批复,而是确定商标权属关系的具体行政行为。
  三、对行政申诉的告知行为
  行政相对人在对行政主体作出的具体行政行为已经丧失复议权和起诉权的情况下,向行政机关申诉。行政主体经审查,认为原具体行政行为正确,以书面或者口头的形式告知申诉人的审查意见。这种告知行为是行政告知行为。例如,某公安机关作出给于周某罚款200元,周某在法定期限内未申请复议,该处罚决定发生法律效力后,周某向上级公安机关申诉,上级公安机关审查后答复原处罚决定正确,该答复就是行政告知行为。因行政告知行为没有改变已经生效的处理决定所确定的权利义务关系,仅告诉其审查结果,故不属于具体行政行为。但是,如果行政机关审查后,作出改变原具体行政行为处理结果的决定,因这一决定重新确定了申诉人的权利义务关系,则该决定不属于行政告知行为,而是属于具体行政行为。
  四、行政机关的告诉行为
  行政相对人向行政机关查询某一事情的结果或者情况,行政机关告诉这一事情的结果或者情况的行为,叫告诉行为。因行政机关的告诉行为

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