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【期刊名称】 《甘肃政法学院学报》
关于破产企业实行债权股权化再建的构想
【英文标题】 Thoughts on Putting Right of Obligation into Right of Stock in Rebuilding Enterprises
【作者】 郭富青【作者单位】 西北政法学院经济法系
【分类】 破产法【期刊年份】 1998年
【期号】 1【页码】 28
【全文】法宝引证码CLI.A.183737    
  本文将要探讨的破产企业实行债权股权化再建的含义是:已受法院破产宣告的企业,在破产程序中为了防止破产财产因变价、分配造成企业生产经营系统被肢解,生产能力完全丧失,严重浪费企业资源的后果,由债权人会议作出决议将破产财产按各债权人享有债权的比例折算转化成股份,依法成立一家新设公司的方案。破产企业实行债权股权化再建,既能消除企业因破产而引起的消极影响,又能使破产企业的财产在保持完整性和原有功能的前提下,通过新设公司进行资产重组和优化配置。
  一、对破产企业实行债权股权化的可行性分析
  债权股权化是现代企业营运过程中资产重组的手段之一。它既能促进企业之间的产权转让,又能调节企业的资产负债比例。我国《公司法》第172条规定,上市公司经股东大会决议可以发行可转换公司债券。可转换公司债券持有人在法定条件和期间内有权要求公司将其持有的公司债券转换为公司股票。这样债权转化为股权后,债权人就成为公司的股东。债权股权化对作为债务人的企业而言有助于降低负债增强实力;对债权人而言则为其实现债权增添了一种新途径,可谓一举两得。然而,债权股权化能否成为破产企业再建的一条捷径,必须结合破产企业的现存财产的可利用价值,债权人的债权能够受清偿的比例和难易程度,以及破产企业再建的法律环境进行全面的剖析。
  市场经济条件下实行企业破产既有保护债权,调整产业结构,优化资源配置,保护正常的民事流转秩序和有效竞争市场结构的积极功能;同时,企业破产也会带来破坏生产力,浪费资源,导致产业结构失衡,以及职工失业等一系列消极的社会后果。尤其是经济危机期间,企业大批破产倒闭,往往会引起社会秩序混乱,成为影响社会安定的因素。企业破产正反两方面的影响,构成一个难以调和的矛盾体。但是,企业破产是市场竞争规律发挥作用的结果,在一个国家社会保障制度健全的基础上,推行企业破产,尊重经济规律,则利大于弊。这正是市场经济中破产存在的合理性。市场经济环境下激烈的商品竞争,总会导致一些企业因缺乏竞争力而丧失经营能力,无法清偿到期债务。如果对这些企业不实施破产宣告,使其主体资格存续。而实际上它们已因丧失正常的经营能力,早已名存实亡,不再具备一个合格市场主体应有的条件。它们的存续只会妨碍民事流转的正常进行,结成一系列“三角债”链条,破坏市场机制的调节作用。这些企业自身也会陷入债务纠纷的困境而难以自拔。然而,如果宣告这些企业破产,势必会产生企业财产分割、组织解体、生产力被破坏、资源浪费、工人失业的消极后果。实施企业破产往往不可避免地要面临这种两难的境地。并且企业经过破产处理的社会效果也只能是“鱼”和“熊掌”二者不可兼得。笔者认为对破产企业实行债权股权化再建不失为使企业破产摆脱两难境地,兼得“鱼”和“熊掌”的好方式。因为这一方案既能使那些确已丧失债务清偿能力和经营能力,无法挽救的企业通过破产还债程序了结了债权、债务,并消灭其法人资格;又能使破产后的企业在原有财产不散失,生产能力不遭破坏的基础上,通过债权转变为股权的途径组建新的公司。这样做的优越性是既能使破产法得到贯彻执行,又能消除企业因破产而产生的消极影响。
  破产企业实行债权股权化再建的过程中有“破”有“立”,企业破产程序与公司新设程序相衔接,对债权人、债务人、职工和法院审理破产案件均存在着有利因素。首先,破产企业实行债权股权化再建更有利于保护债权人的利益。因为对破产企业单纯地适用破产还债程序,虽然有助于保护全体债权人的共同利益,但这只能解决以破产企业现有财产在全体债权人之间公平清偿的问题。然而,由于破产企业大多已资不抵债,债权人的债权额只能从有限的破产财产中按一定比例清偿,无法实现全额受偿。可见,破产还债不能确保债权人的债权获得最大限度的实现。破产还债程序的结果大多数情况下是以债权人牺牲部分债权利益而告终的。债权人均想通过破产财产最大限度地满足自己的利益,这无疑是全体债权人的一致追求。这种利益趋向完全可能成为债权人会议作出债权股权化决议的动因。破产企业实行债权股权化,改组设立的新公司一旦获得经营上的成功,公司生产经营所产生的丰厚的利润,不但会使原债权人的债权以其转化形态——股权和股息、红利的形式全部实现,而且还会获得大于原债权额的增值受益。其次,破产企业实行债权股权化,对作为债务人的破产企业自身而言,可以通过破产清算摆脱债务缠身的困境,并且能够享受破产免债的待遇,即破产财产不足于清偿全部债权的,未受清偿的部分债权在破产程序终止后不再予以清偿。破产企业的投资人在承担有限责任后,便会从企业债务中彻底解脱,开展新的经营活动。再次,破产企业实行债权股权化再建后的公司,可以接纳安排一批有技术专长、适宜公司生产经营需要的破产企业的职工重新就业,减少企业破产造成职工失业的人数,缓解因企业破产、职工失业给国家安排就业带来的压力。这不能不说是当前我国社会保障制度不健全条件下,为推行企业破产制度找到一条新的出路。最后,破产企业实行债权股权化再建有助于法院迅速审结破产案件。在破产清算程序中如果债权人会议作出了债权股权化的决议,经法院认可后,法院就可以立即作出终结破产程序的裁定。破产清算中复杂的破产财产变价、分配程序完全可以省略,这就大大地简化了破产清算程序,缩短了整个破产案件的审理时间。
  当然,破产企业债权股权化再建也存在一些难点。诸如债权人往往只顾及按其债权额所能够分得的破产财产的数额,这一眼前利益;不考虑破产财产重新进入生产过程的长远利益,对选择改组破产企业缺乏积极性。实行破产企业债权股权化再建目前尚无政策激励和有效的法律保护;另外,实施这一方案还存在着企业破产程序和公司新建程序前后衔接、企业破产法和公司法协调配套上的困难。但是这项企业改革措施,全面比较有利的方面和不利的方面,有利的方面远远大于不利的方面。只要获得政策和法律上的支持是完全可行的。
  二、破产企业债权股权化的性质
  破产企业债权股权化的本质是债权物权化。商品经济社会人们所从事的生产、交换、分配和消费活动都是在物权与债权之间相互转化的过程中实现的。采用公司的组织形式,把破产企业债权人的债权变为股权只是债权物权化的表现形式之一。股权虽然不同于实物形态上的所有权,但它具有物权性。关于这一点我国《公司法》规定的十分明确。该法第4条规定:“公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权力。”股东既然是所有者,那么股票实质上就是所有权证书。老婆觉得我剪头发浪费钱
  破产企业实行债权股权化再建在程序法上的性质属于破产企业终止后设立新的公司,而不是企业组织形态的变更。因此,如果一破产国有企业实行债权股权化再建与国有企业实行股份制改组则截然不同。尽管二者在企业性质、投资主体、企业组织形态和适用法律等方面的变化有诸多相同之处,但二者仍然存在着显著的区别:(1)破产企业实行债权股权化再建,是通过破产清算消灭原企业法人资格后,由债权人作为发起人设立新的公司。在实施过程中既牵涉破产程序,又适用公司法规定的公司设立程序;手续上应先办理破产企业注销登记,再办理公司新设登记。国有企业实行股份制改组则属于企业组织形式的变更,即在不中断原国有企业法人资格的前提下,由企业主管部门作出决定,把原来由国家单独投资的国有企业,变成投资主体多元化的有限责任公司或股份有限公司。在登记程序上只须办理变更登记。(2)国有企业改组为股份有限公司,原国有企业自身可以作为发起人,以募集设立的方式成立;而破产企业债权股权化过程中拟建立的公司不可能由原企业作为发起人,只能由债权人作为发起人。因为原企业已被宣告破产,其法人资格在这之前已不复存在。(3)国有企业改组为公司前后企业所有者的法律地位并没有改变,只是所有者由一人变成了数人。破产企业债权股权化的过程中原企业的所有者因丧失企业财产的所有权而退出企业,原企业的债权人则取代了所有者的位置而成为股东。(4)从企业的内部管理体制看,破产企业实行债权股权化再建可称得上是企业经营机制的一次革命。它是在彻底打破旧的经营体制,淘汰原企业的组织机构,否定原企业的主体资格的前提下,建立现代企业制度,全方位地引进公司责权分明、产权清晰、管理科学的经营管理体制。而国有企业改组为股份制企业属于企业组织管理改

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