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【期刊名称】 《人民司法(案例)》
新型毒品混合物毒品种类的认定及量刑
【作者】 杜开林(一审审判长)【作者单位】 江苏省南通市中级人民法院
【分类】 刑事诉讼法【期刊年份】 2013年
【期号】 12【页码】 12
【摘要】

【裁判要旨】被告人贩卖、运输含有甲基苯丙胺、氯胺胴等两种以上毒品成分的“奶茶”、“神仙水”等新型毒品混合物,涉案毒品的数量应以查证属实的甲基苯丙胺作为定案毒品的数量和量刑依据,不以纯度折算,其他毒品成分、含量可以作为辅助量刑情节考虑。对毒品数量虽达到实际掌握的死刑标准,如果经鉴定毒品含量极低,掺假或稀释之后的数量才达到实际掌握的死刑数量标准的,可以不判处被告人死刑立即执行。

■案号一审:(2012)通中刑初字第0005号 二审:(2012)苏刑一终字第0096号

【全文】法宝引证码CLI.A.1177439    
  【案情】
  公诉机关:江苏省南通市人民检察院。
  被告人:吕清山、罗培新、谷长幸。
  江苏省南通市中级人民法院经审理查明:
  2011年5月至6月间,被告人吕清山为牟取非法利益,从广东省惠州市向被告人罗培新等人购得毒品,单独或伙同被告人谷长幸在南通市超越神话KTV附近等地向肖永建、任新江等人贩卖。吕清山共贩卖、运输甲基苯丙胺3790.272克、氯胺酮2001.27克、咖啡因1.04克;罗培新共贩卖、运输甲基苯丙胺3772.272克、氯胺酮2001.27克、咖啡因1.04克;谷长幸共参与贩卖甲基苯丙胺1870.52克。具体事实如下:
  一、2011年5月初,吕清山通过二娃(另案处理)在广东省惠州市向他人购买了18克甲基苯丙胺用于贩卖,共付款人民币6500元,共分了21袋(每袋约0.8克)多。后在南通将上述毒品贩卖。其中通过谷长幸以每袋人民币600元的价格向肖永建贩卖2袋计1.6克,向“建华”(音)贩卖1袋计0.8克,得款人民币1200元和600元;通过谷长幸先后在曾祥国的暂住地南通市崇川区华雅苑5号楼下朝南一车库和南通市白领客栈贩卖给曾祥国6袋计4.8克,得款人民币3600元。
  二、2011年5月中旬,吕清山在广东省惠州市通过熊哥认识罗培新,并付给罗培新人民币1万元欲购买1000克氯胺酮,后罗培新以人民币9500元的价格向阿东购买了1000克氯胺酮交给吕清山。吕清山在南通市超越神话KTV附近,贩卖给陶小斌5克,得款人民币500元。
  三、2011年5月中旬,罗培新将吕清山前次所购退回的毒品交给阿东,并从阿东处拿了2000克氯胺酮交给吕清山,其中1000克仍作价人民币1万元。为牟取非法利益,罗培新另交给吕清山1袋“奶茶”、1瓶“神仙水”等毒品作为样品带回南通贩卖。吕清山购得上述毒品后,在南通市向任新江、陶小斌等人进行了贩卖。
  四、2011年5月下旬,罗培新从阿东处购得“奶茶”、“神仙水”及冰毒后,贩卖给吕清山冰毒150克、“奶茶”29包计489.752克、“神仙水”100瓶计1270克,得款人民币64000元。吕清山购得上述毒品后,单独或伙同谷长幸等人在南通市向肖永建、徐勇辉、陈晓健、陶小斌、魏手飞、任新江、陈赛虎、徐虎等人进行贩卖。
  五、2011年6月7日,罗培新将从阿东处购得的毒品通过前往南通的客车托运贩卖给吕清山。次日吕清山、谷长幸在南通市虹桥二中附近接运毒品时,被当场抓获。查获的咖啡色粉末100袋中检出氯胺酮、甲基苯丙胺及硝甲西泮成分,净重1688.8克,其中氯胺酮含量为7.28%,甲基苯丙胺含量为0.12%;无色晶体2袋中检出甲基苯丙胺成分,净重173.72克,含量为62.67%;从吕清山身上查获的1袋无色晶体中检出甲基苯丙胺成分,净重0.55克,含量为62.67%。
  另查明,2011年6月8日,公安机关在吕清山位于南通市虹桥新村157幢103室的暂住地查获白色粉末2袋检出氯胺酮成分,净重1535.86克,含量为93.74%;67瓶红色液体中检出氯胺酮及甲基苯丙胺成分,体积计850.9毫升,净重850.9克,其中氯胺酮含量为7.32%,甲基苯丙胺含量为0.09%;粉红色颗粒5粒检出氯胺酮、咖啡因及非那西丁成分,净重1.27克;粉红色颗粒3粒检出咖啡因、非那西丁、氨基吡啉、右美沙芬成分,净重1.04克。
  江苏省南通市人民检察院认为,被告人吕清山、罗培新明知是毒品而予以贩卖、运输,应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人谷长幸明知是毒品而予以贩卖,应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。本案部分犯罪系共同犯罪,被告人吕清山在共同犯罪中起主要作用,是主犯,应当按照其所参与的全部犯罪处罚;被告人谷长幸在共同犯罪中起次要作用,系从犯,应当从轻或减轻处罚。
  被告人吕清山对公诉机关指控其犯罪事实无异议,请求对其从轻处罚。吕清山的辩护人辩称,被告人吕清山归案后如实供述了自己的罪行,认罪态度较好,所贩卖的毒品大部分被查获,未流入社会,且本人亦吸食毒品,请求对其判处无期徒刑。
  被告人罗培新对公诉机关指控其犯罪事实无异议,请求对其从轻处罚。罗培新的辩护人辩称,被告人罗培新归案后如实供述了自己的罪行,主动将其上家的信息告知公安机关,认罪态度较好,贩卖毒品被查获,未流入社会,请求对其判处无期徒刑。
  被告人谷长幸辩解称,对公诉机关指控其帮助吕清山贩卖毒品的次数及数量不持异议,但2011年6月8日其受吕清山之邀开车并不明知是去接拿毒品。谷长幸的辩护人辩称,公诉机关指控谷长幸参与了2011年6月8日贩卖毒品的犯罪,无事实和法律依据;被告人谷长幸在共同犯罪中系从犯,且未从中获利,认罪态度较好,请求对其判处3年以下有期徒刑。
  【审判】
  江苏省南通市中级人民法院认为:被告人吕清山、罗培新明知甲基苯丙胺、氯胺酮等是毒品而多次贩卖、运输,且贩卖、运输数量巨大,其行为构成了贩卖、运输毒品罪。被告人谷长幸明知吕清山贩卖毒品而帮助、介绍贩卖,其行为构成了贩卖毒品罪。本案贩卖毒品部分犯罪系共同犯罪,在共同犯罪中,被告人吕清山起主要作用,是主犯,应当按照其所参与的全部犯罪处罚;被告人谷长幸在其所实施的共同犯罪中起次要作用,是从犯,应当从轻或者减轻处罚。被告人吕清山、罗培新归案后,能如实供述自己的罪行,依法可以从轻处罚。
  关于吕清山辩护人提出的辩护意见,经查,2011年5月至6月间,吕清山以贩卖为目的,先后通过二娃向他人购买及4次向罗培新购买毒品并多次运输至南通市,向肖永建、任新江、陶小斌等多人贩卖,共贩卖、运输甲基苯丙胺3790.272克、氯胺酮2001.27克、咖啡因1.04克的事实,有其在侦查机关多次稳定的供述。该供述与同案犯罗培新、谷长幸的供述,未到庭证人肖永建、任新江、陶小斌等人证言,银行卡账户明细账,公安机关的扣押物品、文件清单及理化检验报告等证据相印证。刑法第三百五十七条第二款明确:“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算,不以纯度折算。”吕清山贩卖、运输的“奶茶”、“神仙水”等毒品中检出甲基苯丙胺、氯胺酮等毒品成分,依法应以甲基苯丙胺确定毒品的种类。综上,吕清山贩卖、运输毒品数量巨大,论罪当判处死刑,鉴于其归案后能如实供述自己的罪行,查获的“奶茶”、“神仙水”中甲基苯丙胺的含量偏低,对其可判处死刑,不立即执行,但其辩护人提出的建议判处无期徒刑的意见,法院不予采纳。
  关于罗培新的辩护人提出的辩护意见,经查,2011年5月至6月间,被告人罗培新先后4次共贩卖、运输甲基苯丙胺3772.272克、氯胺酮2001.27克、咖啡因1.04克给吕清山的事实,有其在侦查机关多次稳定的供述。该供述与同案犯吕清山的供述,未到庭证人胡锦凤等人的证言,银行卡账户明细账,公安机关的扣押物品、文件清单及理化检验报告等证据相印证。罗培新贩卖、运输毒品数量巨大,论罪当判处死刑,鉴于其归案后能如实供述自己的罪行,查获的“奶茶”、“神仙水”中甲基苯丙胺的含量偏低,对其可判处死刑,不立即执行,但其辩护人提出的建议判处无期徒刑的意见,法院不予采纳。
  关于谷长幸及其辩护人提出的辩护意见,经查,2011年5月至6月间,谷长幸明知被告人吕清山贩卖毒品,仍帮助介绍吕清山在南通市白领客栈、南通市纺织技术学院门口等地将毒品贩卖给肖永建、“建华”、曾祥国、魏手飞等人;2011年6月8日,谷长幸明知吕清山到从广州至南通的长途客车上提取毒品用于贩卖,仍驾车帮助吕清山共同去提取,后

  ······

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