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【期刊名称】 《人民司法(案例)》
隐瞒优惠事实违规收取的审图费能否认定为公共财产
【作者】 楼炯燕(二审承办法官)【作者单位】 江苏省无锡市中级人民法院
【分类】 行政法学【期刊年份】 2011年
【期号】 8【页码】 74
【摘要】 【裁判要旨】行为人利用职务之便,向送审单位隐瞒优惠事实而与送审单位商定收取高于优惠标准的审图费,截留多收审图费的行为应认定为贪污。
  案号一审:(2010)锡滨刑初字第0111号二审:(2010)锡刑二终字第0061号
【全文】法宝引证码CLI.A.1169951    
  一、案情及审理情况
  公诉机关:无锡市滨湖区人民检察院。
  被告人:赵亚明,捕前系无锡市太湖山水城旅游度假区规划建设局副局长,原系无锡市建设工程设计审查中心滨湖区审查部主任、无锡市滨湖区建设局安置科科长。
  江苏省无锡市滨湖区人民法院经审理查明:被告人赵亚明于2004年9月被无锡市建设工程设计审查中心任命为无锡市建设工程设计审查中心滨湖区审查部主任,2007年1月被无锡市滨湖区建设局任命为无锡市建设局安置管理科科长。2005年9月至2008年2月间,被告人赵亚明利用职务之便,侵吞公款人民币计2347752元。具体事实如下:
  一、被告人赵亚明在担任无锡市建设工程设计审查中心滨湖区审查部主任期间,于2005年9月至2006年6月间,利用负责受理审图业务的职务之便,在受理审图业务中,在明知送审单位已缴纳审图费的情况下,以需要再缴纳审图费为名,要求送审单位无锡市东力电器制造有限公司、无锡市锡井汽车配件有限公司等5家单位,将支付上述审图费计人民币44510元的支票开具至无锡市九三学社科技咨询服务部。被告人赵亚明在收到上述支票后,指使其妻肖烨化名“沈萍”将上述支票送至无锡市九三学社科技咨询服务部,支付该服务部票面金额10%的手续费后,从该服务部提取现金人民币40061元予以侵吞。
  二、2005年9月至2007年3月,被告人赵亚明在担任无锡市建设工程设计审查中心滨湖区审查部主任、无锡市滨湖区建设局安置科科长期间,利用负责和受无锡市滨湖区建设局领导授权受理审图业务的职务之便,在办理审图业务过程中,在取得本单位领导或无锡市建设工程设计审查中心领导同意对送审单位审图费予以优惠后,为侵吞部分审图费,向送审单位隐瞒了上述事实,而与送审单位商定收取高于优惠标准的审图费;并要求送审单位将商定的审图费分两部分支付,其中一部分为按优惠收费标准收取的审图费,该部分用支票交至无锡市滨湖区建设局账户或无锡市建设工程设计审查中心账户入账;剩余部分则要求送审单位开具收款单位为无锡市九三学社科技咨询服务部的转账支票。被告人赵亚明在收到该支票后,指使其妻肖烨化名“沈萍”将支票送至无锡市九三学社科技咨询服务部,支付该服务部票面金额10%的手续费后,从该服务部提取现金予以侵吞。被告人赵亚明采用上述手段,先后侵吞默洛尼卫生洁具(中国)有限公司、无锡市华普科技发展有限公司、无锡鸿意地产发展有限公司等12家送审单位支付的审图费计440581.2元,从无锡市九三学社科技咨询服务部提现人民币396523.2元予以侵吞。
  三、2007年1月,被告人赵亚明由无锡市建设工程设计审查中心滨湖区审查部主任改任无锡市滨湖区建设局安置科长后,无锡市滨湖区建设局、无锡市建设工程设计审查中心仍授权被告人赵亚明受理审图业务。2007年3月至2008年2月间,被告人赵亚明在办理无锡市新区硕放街道办事处开发办、无锡市鸿山经济园开发公司、无锡市万达广场投资有限公司、无锡马山灵圣置业有限公司、江苏尤渡村集团有限公司等5家单位的审图业务过程中,仍采用向送审单位隐瞒审图费优惠收取的事实而与送审单位商定高于优惠标准的审图费,并要求送审单位将商定的审图费用两张转账支票支付,将开具至无锡市九三学社科技咨询服务部的上述单位缴纳的审图费计人民币1556460元予以侵吞,从无锡市九三学社科技咨询服务部提现1400814元。
  四、被告人赵亚明在担任无锡市建设工程设计审查中心滨湖区审查部主任、无锡市滨湖区建设局安置科科长期间,办理了滨湖区辖区以外建设工程图纸审查业务。无锡市滨湖区建设局规定对引进上述项目的人员可给予按审图费10%计算的劳务费予以奖励。被告人赵亚明利用其负责编制“外区审图项目引进人员劳务费”名单、发放上述劳务费的职务之便,于2006年3月至2007年8月间,虚构外区审图项目引进人员名单并冒签上述人员签名,先后9次从无锡市滨湖区建设局财务科领取外区审图项目引进人员劳务费计人民币306200元予以侵吞。
  案发后,检察机关从被告人赵亚明处追缴赃款人民币1169033元。
  无锡市滨湖区人民法院认为,被告人赵亚明身为国家机关工作人员,利用职务上的便利侵吞公共财物,其行为已构成贪污罪。案发后,被告人赵亚明的家属配合检察机关退出部分赃款,对被告人赵亚明可予酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第(一)项、第二款、第五十五条第一款、第五十六条第一款,和最高人民法院《关于对故意伤害、盗窃等严重破坏社会秩序的犯罪分子能否附加剥夺政治权利问题的批复》之规定,以贪污罪,判处被告人赵亚明有期徒刑十三年,并处没收财产人民币二十万元,剥夺政治权利四年。
  一审宣判后,被告人赵亚明不服,向无锡市中级人民法院提出上诉。
  被告人赵亚明及其辩护人上诉称:1.截留的审图费属个人技术咨询服务费,没有利用职务之便侵吞公共财物,不应认定为贪污;2.外区审图项目引进人劳务费名单的部分签名不是自己冒签的,绝大部分劳务费已发放给有关人员,许金牛等人领到了劳务费,原审事实认定不清,不应认定为贪污;3.部分证人证言与事实不符;4.侦查机关存在诱供、逼供的情况;5.原判量刑过重。
  被告人赵亚明的辩护人还提出:1.一审庭审未通知证人出庭作证,违背程序规则;2.本案所指控的款项不能界定为公共财物,隐瞒优惠事实索取费用应当认定为诈骗罪;3.有自首情节。
  无锡市中级人民法院经审理认为,上诉人赵亚明身为国家工作人员,利用职务上的便利,非法侵吞公款人民币230万余元,其行为已构成贪污罪。案发后,上诉人赵亚明的家属退出部分赃款,对赵亚明可酌情从轻处罚。原审判决计算上诉人赵亚明侵吞外区审图项目引进人员劳务费中的部分数额有误,应予纠正。
  关于上诉人赵亚明提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见,综合评判如下:1.关于本案的定性问题。(1)上诉人赵亚明担任无锡市建设工程设计审查中心滨湖区审查部主任、无锡市滨湖区建设局安置管理科科长期间,利用经手洽谈及收取审图费的职务便利,重复收取或隐瞒优惠事实并侵吞送审单位支付给单位的审图费的事实,有证人范校军、沈新宇、纪苏、肖烨、李江、胡强、黄俭、彭家麟等人的证言,有关记账凭证、发票、银行转账支票,无锡市九三学社科技咨询服务部的发票、记账单、进账单、费用结算表等书证证实,其辩称在审查过程中向送审

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