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【期刊名称】 《河北法学》
试析股票期权计划在我国实施的法律障碍
【英文标题】 On Legal Obstacles to Implementation of Stock Option Plan in Our Country
【作者】 景忠【作者单位】 南京永和律师事务所
【分类】 票据法【中文关键词】 股票期权;法律障碍;完善
【英文关键词】 stock option;legal obstacles:perfect
【文章编码】 1002—3933(2001)04—0102—02【文献标识码】 A
【期刊年份】 2001年【期号】 4
【页码】 102
【摘要】

股票期权计划在国外已成为对公司高级管理人的一种成功的激励机制。但若在我国实施,该计划却在股票的来源、股票发行的对象、股票发行的方式以及行权的法律后果等方面都存在着重重法律障碍。我国法律工作者应结合我国国情积极引进国际上先进的公司证券法律规范,以消除股票期权计划在我国实施的法律障碍,促进经济的发展。

【英文摘要】

Stock option plan han been a successful encouraging stystem to super managerial personnels in foreigncountries.But in our country,there are kinds of legal opstactes in stock sources,targets,ways and its legal effects and so on.Our law personnels should introduce advanced international law standard on stook in the light of our specific conditions,to get rid of the obstacles to implementation of stock option plan to bring about an advance in the economy of our country.

【全文】法宝引证码CLI.A.118772    
  
  

股票期权计划是国外一种比较成熟的、激励公司高级管理人员的机制。通常地,股票期权计划是指行权人在一定期限内按照事先确定的价格购买公司股票的安排。行权人通常是公司的高级管理人员;在我国,常常扩大到公司的董事、监事、技术骨干和有突出贡献者。购买股票的价格也称行权价,通常是由公司在设立股票期权计划时确定。行权人按行权价购买股票的行为被称为行权。股票期权是一种选择权,行权人可以行权,也可以不行权、放弃股票期权。如果行权时的公司股票价低于行权价,行权人通常放弃股票期权。因此,股票期权计划是通过行权人在以较低的行权价取得较高价格的公司股票后,或出售股票获利或继续持有股票获利,以达到激励高级管理人员的目的。可见,股票期权计划可以把公司管理者的长远利益与公司的长远利益结合起来,鼓励员工长久地为公司服务。所以,股票期权计划目前在国外有愈益盛行之势。

在我国社会主义市场经济条件下,引入股票期权计划这一机制是非常必要的。这是因为:首先,股票期权计划是当今世界上一种十分通行、十分有效的针对高级管理人员的激励机制,是现代企业制度的一项必要内容;其次,实施股票期权计划是高科技企业吸引人才、避免人才流失的迫切需要;第三,实施股票期权计划也是实施科教兴国战略的需要:最后,股票期权计划有利于促进我国证券市场的稳定和发展。当前,我国很多公司特别是股份有限公司正在探索、试行股票期权计划。

但是,就我国目前的法律制度而言,股票期权计划在我国实施尚有许多法律障碍。

一、股票的来源

在国外,股票期权计划所需股票的来源一是由公司从发行的股票中预留一部分股票,二是由公司通过留存股票账户回购股票。但是,这两种来源在我国都存在法律障碍。

1.股票的预留。

根据《中华人民共和国公司法》(下称《公司法》)第23条和第78条的规定,有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额,股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。可见,我国的公司注册资本制度实行的是实缴注册资本制。公司申请设立时注册登记的股票必须全部发行完毕,并经法定验资机构验资后才能成立。因此,公司不能预留股票。如果公司预留股票,那么,根据《公司法》第206条的规定,股票的预留则构成虚报注册资本,并受到法律的制裁。

2.股票的回购。

根据《公司法》第149条的规定,公司不得收购本公司的股票,但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外。可见,股票的回购不能作为我国公司股票期权计划所需股票的来源。光宗耀祖支撑着我去教室

3.股票的增发。

根据《公司法》第137条的规定,公司增发股票需距前次股票发行间隔一年以上。依此计算股票期权计划的股票发行时间:

(1)若每一个行权人行使一次算一次股票发行,则每人每次行权需间隔一年。这样,股票期权计划则毫无意义;

(2)若整个计划算是一次股票发行,则在一个股票期权计划期内及其后一年内,公司不能增发其它股票,也不能进行配股等,这对公司的发展不利。

因此,股票的增发也不是我国公司股票期权计划所需股票的一个合适来源。

二、股票发行的对象

股票期权计划的股票发行对象一般为公司的董事、监事、高级管理人员、技术骨干和有突出贡献者,但从股票期权计划的目的来讲,主要对象应是公司高级管理人员。但是,《中华人民共和国证券法》(下称《证券法》)第68条规定,公司董事、监事、经理、副经理及有关的高级管理人员为知悉证券交易内幕信息的知情人员;《证券法》第70条规定,知悉证券交易内幕信息的知情人员不得买入或者卖出所持有的该公司的证券。

因此,我国公司董事、监事、经理、副经理及有关的高级管理人员不能购买公司的股票。否则,将按照《证券法》第180条和第183条的规定受到处罚。

作为股票期权计划的股票发行对象竟然是我国法律明文禁止购买该股票的主体,那么,在这种情形下,股票期权计划就无法实施了。如果排除了前述主体,那么,股票期权计划的功效就会大大减小,而且,也就失去了其固有的先进意义了。

三、股票发行的方式

在国外,实施股票期权计划的公司在行权人依约行权时,即行向行权人发行股票。但是,根据《公司法》第140条的规定,公司经批准向社会公开发行新股,应当由依法设立的证券经营机构承销。《证券法》第117、118条规定了证券公司

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