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【期刊名称】 《行政法学研究》
工伤认定中若干法律问题探讨
【英文标题】 On Legal Issues in the Determination of Injuries at Work
【作者】 崔巍宋锦生【作者单位】 江苏省南通市中级人民法院
【分类】 劳动与社会保障法
【中文关键词】 工伤认定;事实劳动关系;工作原因;工作场所
【英文关键词】 Determination of Injuries at Work;Labor Relationship in Reality;Cause for Work;Working Place
【文章编码】 1005—0078(2005)02—125—06【文献标识码】 A
【期刊年份】 2005年【期号】 2
【页码】 125
【摘要】

正确认定工伤,首先要根据工伤的构成要件准确把握工伤的概念,其次要能够准确把握劳务关系、雇佣关系、委托关系与事实劳动关系之间的异同,最后需要结合实际对工作原因、工作场所、上下班途中等三大要素作出合理认定。

【英文摘要】

To determine injuries at work correctly,we need first to understand the concept very well with reference to its components,the to comprehend the similarities and differences between labor relationship,employment relationship,trust relationship and labor relationship in reality,finally to determine rationally three requirements of cause for work,working place and the way to work.

【全文】法宝引证码CLI.A.113269    
  伴随着市场经济的确立和发展,工伤事故不断涌现。根据来自某劳动行政管理部门的统计,工伤事故每年以8%的比例递增,在行政诉讼中所占比重越来越大。由于工伤发生情形多种多样,工伤救济渠道复杂多头,工伤赖以存在的劳动关系复杂和规范工伤事件依据匮乏,工伤认定已成为劳动行政管理部门实施劳动行政管理中的一大难点。加强和深入对工伤认定的研究,也就十分迫切地摆到了劳动行政管理部门的面前。笔者结合在南通市行政经济法律研究会中的实践,对工伤认定的相关法律问题发表自己的一些拙见。
  一、正确确定工伤的概念。是工伤认定的理论基础
  在现实中,何谓工伤,工伤由哪些方面构成,理论界和实务界都有些不同看法。准确理解、正确确定工伤的概念和构成,是认定好工伤的基础和前提。所谓工伤是指在合同劳动关系或事实劳动关系存续期间,劳动者为履行劳动义务因无法回避的客观风险而造成劳动者人身损害的法律事件。从工伤的概念和有关工伤法律规范的规定看,笔者认为工伤的构成要件可分为以下几个方面:
  (一)工伤构成的主体是劳动法律关系的一方当事人即劳动者
  从工伤构成的定义中,我们认为工伤主体是特定的,工伤的主体只能是合同劳动关系或事实劳动关系中被用人单位使用的一方当事人。
  如果劳动者不能成为劳动法律关系的一方当事人,则就失去工伤构成的主体要件。没有劳动法律关系作基础的劳动者在劳动中人身受到损害,不能通过确认工伤去获取救济,而只能通过其他途径去获取救济。因此,劳动法律关系的确立是劳动行政管理部门进行工伤认定的首要的、基本的工作程序。
  (二)工伤构成的主观要件是劳动者主观上为了履行义务
  劳动的给付和劳动的受领是劳动法律关系主要规范对象。因此,给付劳动是劳动者必须承担的法定义务。劳动者只有按照约定给付劳动义务,才能享受劳动报酬的权利。这样,为了履行劳动义务而与用人单位共存成了劳动者十分神圣的使命。劳动者在劳动中人身受到损害,享受工伤待遇也是情理所容、法理所同。有鉴于此,原《企业职工工伤保险试行办法》及新施行的《工伤保险条例》就把劳动者的犯罪、违法、蓄意违章、自杀或自残、斗殴、酗酒等造成的人身损害不作为工伤认定。这一规定把劳动者主观上的意图和心态作为工伤构成的主观要件充分地体现出来。实践中,应当毫无保留地按此规定执行。当然对履行劳动义务不能作狭隘的理解,也不能作无依据的限制。这个劳动义务除了劳动者所承担的工作以外,还应包括从事有益于国家、社会、公众、用人单位的社会活动。劳动者因此而造成人身损害的,《工伤保险条例》规定视同工伤。将这一部分概括进去,是精神文明、物质文明建设的客观要求。劳动者积极为之,用人单位责无旁贷。
  (三)工伤构成的客观要件是劳动者在劳动中因环境的风险造成人身损害
  实践中,工伤发生多来自社会环境客观存在的风险。例如,一阵狂风吹倒塔吊将工人砸伤,长期接触职业性的有害因素造成职业病等。这些都是工伤发生的社会环境因素。这些风险有的可以预测,例如,长期接触职业性的有害因素而导致职业病的发生。有的风险是不可预测的,如狂风将塔吊吹倒砸伤人。不管是可预料,还是不可预料的,只要是环境风险造成的人身损害,都是工伤构成的客观要件。这里值得一提的是,如果劳动环境客观上不存在风险,因为劳动者在劳动中过于自信或疏忽大意造成的人身损害,能否构成工伤?虽然劳动法律规范对此未作明确规定,但从现在施行的《工伤保险条例》中“(1)因为犯罪或者违反治安管理伤亡的;(2)醉酒导致伤亡的;(3)自残或自伤不作为工伤认定”的相关规定来看,劳动者主观上的过失而造成人身损害,同样可以认定工伤。这样去理解和掌握符合我国劳动法的根本宗旨,符合我国劳动人民当家作主的社会主义政治制度。法小宝
  (四)工伤构成的程序要件是劳动者在规定的期限内向劳动行政管理部门提出申请
  快速高效是行政管理的特点。工伤认定作为劳动行政管理的重要内容,自然应当符合这一管理特点。因此原《企业职工工伤保险试行办法》就明确规定,工伤职工或其家属,应当自工伤事故发生之日起15日内向当地劳动行政管理部门提出工伤保险申请。遇有特殊情况,申请期限可以延长至30日。
  实践中,劳动者在劳动中发生工伤事故,因多种原因造成延误申请工伤认定的情形经常发生,这给劳动者的权益保护带来困惑。为此,《工伤保险条例》在申请工伤认定时效上作了调整,由原来的15日调整为一年,使劳动者的权益得到更充分的保护。
  劳动行政管理部门接到企业的工伤报告或职工的工伤保险待遇申请后,应当组织工伤保险经办机构进行调查取证,在60日内作出是否认定为工伤的决定。这些规定组成了工伤认定的程序要件。
  劳动者或其家属在其规定的申请期限内没有申请,是工伤申请权的放弃;劳动行政管理部门在规定的期限内不作工伤认定,是工伤确认权的懈怠。放弃者自然是放弃自己的权益,懈怠者自然要承担懈怠的法律后果。
  只有同时具备了上述这四个方面的构成要件,工伤才能成立。
  二、正确把握事实劳动关系的构成。是工伤认定的重要环节
  对工伤的概念和构成要件作了一个明确的分析后,我们就可以着手研究工伤赖以存在的法律基础,即合同劳动关系和事实劳动关系。这里,正确把握事实劳动关系的构成,是处理好工伤案件的关键和核心。以合同制为主要形式的劳动关系是规范的劳动关系。对于这种劳动关系,无需我们花更多的精力去研究。在案件的处理中,只要审查一下劳动合同就行了。不论劳动合同是否存在瑕疵,也不论劳动合同的签定是否完全出于自愿,但只要劳动者与用工单位的劳动合同客观存在,劳动关系即告成立。难点是事实劳动关系的认定。在我国,劳动合同制的全面实施还有一个过程,从目前的实际情况看,劳动者未与用工单位签定劳动合同,只是形成事实劳动关系的情况依然不少。而且,近几年来,受到市场经济的影响,我国劳动力市场也出现了劳动力过剩的现象,劳动力供求矛盾相当突出。用人单位看到了劳动力市场这种过剩现象,改变了合同用工的形式,而是与劳动者建立松散型的劳务关系。这样做,既解决了企业部分工种的劳动力不足的矛盾,又减少劳动福利、劳动待遇以及养老保险等社会统筹待遇等不少开支,还能避免劳动争议的困扰,这种扭曲的用工形式明显增加了我们认识事实劳动关系的难度。
  何谓事实劳动关系呢?所谓事实劳动关系是指劳动者未与用工单位签定劳动合同或劳动合同期满后未续签劳动合同,但事实上已成为企业或个体经济组织的成员,并为其提供有偿劳动的一种社会关系。
  事实劳动关系与合同劳动关系的本质内涵是相同的,即劳动者是企业或个体组织的成员,并为其提供有偿劳动。所不同的是外部形式。合同劳动关系以劳动合同为主要标志,而事实劳动关系却缺少这种法定的形式要件,仅以客观存在的劳动关系事实来认定。所以,在实践中极易和其他和劳动关系有关的社会关系相混淆。
  (一)事实劳动关系与劳务关系
  事实劳动关系和劳务关系都是劳动者与用人单位之间发生的一种社会关系。它们都是以劳动者的身份向用人单位提供或完成一定的劳动,都是在完成用人单位指定的劳动任务后取得相应的报酬。因此,劳务关系和事实劳动关系的外部特征极其相似,所以在实践中造成误认的现象经常发生。
  我们认为,劳动关系与劳务关系虽只是一字之差,但其法律内涵与法律适用有天壤之别。事实劳动关系是用人单位与劳动者之间符合主体资格但未按国家法律规定办理有关手续和签定劳动合同或者劳动合同期满后未续签劳动合同所形成的一种劳动关系。劳动者事实上已成为用人单位的成员,与用人单位客观上存在着管理与被管理的关系。而劳务关系是劳动者向用人单位提供劳务,获取劳动报酬而建立的一种社会关系。劳动者不是用人单位的成员,与用人单位没有形成管理与被管理的关系。据此,劳动者事实上是否成为用人单位的成员,是事实劳动关系、劳务关系在主体关系构成上所形成的差别,这也是最本质的区别。
  另外,事实劳动关系反映的是一种相对稳定、相对持续的、生产诸要素相结合的一种关系。而劳务关系所反映的一般都是一次性商品交换关系。这在形态构成上形成另一种差别。
  还有,事实劳动关系以工资名义定期给付为分配方式,除工资以外,还享有奖金等其

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