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【期刊名称】 《法律与新金融》
国内学术观点综述
【分类】 金融法【期刊年份】 2018年
【期号】 4【页码】 96
【全文】法宝引证码CLI.A.1285376    
  

1、《互联网金融时代下的金融风险及其刑事规制———以非法吸收公众存款罪为分析重点》

郝艳兵撰文认为:

在金融风险刑法治理方面,我国金融犯罪立法保护的法益是国家的金融管理秩序,但“金融管理秩序”的具体内涵是什么需要进一步明确。以非法吸收公众存款罪为例,从立法说明看,立法者设置该罪的主要目的在于保护金融机构对存贷款业务的垄断权。在这样的目标设定之下,任何未经批准的集资行为都可能因为与金融机构争利而涉嫌构成非法集资类犯罪。与此同时,基于对非法吸收公众存款罪保护法益的宽泛理解,司法实践对“存款”也进行了不当的扩大解释,使得非法吸收公众存款罪沦为了“口袋罪”。

作者认为,犯罪化应当建立在具体法益受侵害或者威胁的基础上。因此,对金融犯罪保护法益的认识不能停留在金融管理秩序这种抽象的制度性法益层面,而应致力于寻求制度化法益背后的终极保护法益,且这种终极保护法益应当能够具体化为对人类共同生活安全和自由的保护。随着我国金融市场化改革的不断深入,国家垄断社会剩余资金不再具有必要性和合理性。因此,对金融管理秩序的具体内涵有必要重新审视。

作者指出,金融风险的最终指向是公众资金安全。此外,金融管理秩序作为一种制度性法益,只是公众资金安全这一终极法益的中间法益,二者是一种形式与实质的关系,国家确立金融管理秩序的最终落脚点在于通过资金的有序流动和融通来保障公众的资金安全。因此,应当将金融风险刑法规制的目标调整为公众投资者的资金安全。

接着,作者对学界有关非法吸收公众存款罪存废或限缩的观点进行了反思,认为在我国当前以P2P为代表的网贷非法集资案件频发的背景下,非法吸收公众存款罪不应废除,而是应站在立法论的视角,立足于公众资金安全法益重新审视非法吸收公众存款罪的规定。

作者进一步提出了几方面建议:第一,非法吸收公众存款罪应当修改为非法吸收公众资金罪。第二,以是否制造了非正常的金融风险为标准,将客观行为类型化为通过欺骗、强制或者其他方法非法吸收公众资金。第三,在犯罪类型设计上同时规定危险犯和实害犯,并配置不同的法定刑,以实现对公众资金安全更为周延的保护。

郝艳兵:《互联网金融时代下的金融风险及其刑事规制———以非法吸收公众存款罪为分析重点》,载《当代法学》2018年第3期。

【郑舒倩整理】

2、《论比特币的法律属性——从HashFast管理人诉Marc Lowe案谈起》

赵磊撰文认为:

文章第一部分从HashFast管理人诉Marc Lowe案中法院认定比特币不是美元而是无形的个人财产切入,引出比特币的性质问题。

文章第二部分对货币的起源和演进进行了梳理。货币起源于物物交换,信用是其本质。作者认为,经济发展、相关科学技术创新对货币形式的变化起着决定性作用。货币形式不是谁的主观选择,而是在科学技术、经济发展水平影响下适应其所处时代交易方式的客观结果。货币形式的总体发展趋势是“脱实向虚”,比特币等数字货币的出现并非偶然,而是大数据时代交易形式变革的必然结果。

文章第三部分为比特币运行机制的法理分析。作者提出了以下几个观点:第一,比特币的取得有所消耗,因此其取得在法理上属于物权原始取得根据中的劳动生产。第二,比特币协议并非民法上的双方合同,而是一个共识机制。第三,虽然比特币存在于虚拟空间,但它具有典型的财产内容,可以作为所有权的客体。

文章第四部分探讨了比特币是否属于庞氏骗局的问题。作者认为,从比特币的运行机制和实际效果看,其并非庞氏骗局。首先,比特币系统的规则、运作机理是公开透明的。其次,比特币的取得需要付出实实在在的经济成本。再次,比特币具有较高的使用价值,其价值取决于市场需求。最后,比特币为社会贡献了具有极高价值的底层技术—区块链。

不可否认,比特币对传统经济体系造成了冲击,各国政府对比特币的监管态度不尽相同。作者对于这个问题提出了自己的见解,即“货币认同”是决定比特币性质的关键。私人货币只在具有“货币认同”的群体内或者当事人之间,可以等同于法定货币,进而依照货币来处理当事人之间的权利义务关系。如果当事人之间对私人货币不存在“货币认同”,则可视其为一种无形资产,按照财产法规则处理在不存在虚构事实、隐瞒信息以及当事人未履行告知义务的前提下,比特币涉及到的法律问题属于私法上的自我责任范畴。

赵磊:《论比特币的法律属性——从HashFast管理人诉Marc Lowe案谈起》,载《法学》2018年第4期。

【郑舒倩整理】

3、《刷单


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