查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法律与新金融》
从点融网讲P2P风险准备金变装秀
【作者】 张心雨【作者单位】 北京大学金融法研究中心
【分类】 金融法【中文关键词】 点融网;风险准备金;信息中介;去担保
【期刊年份】 2018年【期号】 4
【页码】 21
【摘要】

随着P2P平台“去担保化”呼声日益加强,风险准备金的存废一直受到热议。2017年底“57号文”对风险准备金明令禁止,自此合规性之争有了定论。然而,有些平台碍于风险准备金的尴尬地位,选择易名规避风险。点融网在此基础上更进一步,对准备金的资金来源进行变更,希望靠拢互助计划或一般民事担保,但仍难逃风险准备金实质,无法从合规性上获得突破。P2P平台取消风险准备金是大势所趋,绝不会是换壳即合规那么简单,平台应谨守信息中介定位,提高贷前审查、贷后管理能力,加强投资者教育,真正做到对投资者负责,促进P2P行业长远健康发展。

【全文】法宝引证码CLI.A.1285373    
  

如果一个普通投资者小王要在P2P平台投资,他会看重什么?资金站岗、逾期率还是银行托管?恐怕没法这么细致,小王最关心的是投资收益多大、是否保本保息。这时,平台宣传栏“风险准备金”五个大字映入眼中,接着讲了一通准备金用于弥补本息亏损的道理,于是小王安心把钱投入了这家平台,畅想起躺着数钱的生活。然而,风险准备金不一定能保障风险,在监管规定的明令禁止下,“风险准备金”五个字再也不会出现在P2P网站上,诸如“质保服务专款”、“互助备用金”、“公益维权基金”等多种保障投资者的措施却如雨后春笋般出现。本文将以点融网的发明路径为线索,一起寻找这些“新事物”背后的奥妙。

一、“夹缝求生”的准备金

(一)存废之争

风险准备金顾名思义,就是用于应对未来不确定风险的专门资金。风险准备金主要见于金融机构,比如银行建立保证金存款制度以保障存款人风险,保险公司设立保险保障基金以应对可能发生的巨额赔款,这些机构建立风险保障制度,从而确保在发生意外时有充足的资金应对。该制度作为保护投资人利益的重要手段,对于经历了迅猛发展但伴随较高风险的P2P行业来说,无疑是打消投资者疑虑的一大利器。

撇开平台自身的跑路问题不谈,由于到P2P平台上借款的主体有一部分财务能力、信用状况较差,出借人(投资人)更多担忧借款项目能否如约偿还,因此,风险保障成为投资人选择P2P平台的重要参考。近几年来,各平台为吸引资金纷纷打出“本金保障”这一金字招牌,以保障投资人的本金安全及利息收益,而风险准备金正是P2P平台普遍的本息保障方式。当借款人发生拖欠和违约情况时,平台用风险备用金对投资人进行偿还,风险备用金账户的资金总额即对出借人逾期债权偿付的最大限额。[1]

不过,P2P平台毕竟不是金融机构,其设立风险准备金看似对投资者有利,合规性却一直存疑。争议的焦点在于风险备用金或意味着平台提供了增信服务,不符合监管的精神和要求,应当予以禁止。对此,业界存在两种观点:一种认为风险备付金本质上就是平台自担保的一种形式,背离信息中介的平台定位,另一种则认为有一些风险备付金是类似保险或互助性质,能够获得合规性解释。[2]

总体来说,风险准备金的设立弊大于利,如果借款项目大量违约,风险由平台承担,平台实力不济将加速自身崩溃。[3]从监管上看,如果将风险准备金认定为自担保的一种方式,则平台变相成为金融中介,却没有按照金融中介进行监管,实际在进行制度套利,也应对其予以禁止。

(二)监管禁止

随着监管者要求P2P行业“去担保化”趋势日盛,风险准备金的存废之争也让大家翘首以待监管者的最终拍板。自《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》公布后,各地监管部门开始结合本地情况起草实施细则,对风险准备金或不予规定或明令禁止,没有达成一致意见。直至去年年底,监管者才对风险准备金的合规性一锤定音。

2017年12月13日,P2P网贷风险专项整治工作领导小组办公室下发的《关于做好P2P网络借贷风险专项整治整改验收工作的通知》(57号文)附件“关于整改验收过程中部分具体问题的解释说明”中,监管者认定风险备付金这一经营模式与网贷机构的信息中介定位不符,应当禁止继续提取、新增风险备付金,逐步消化已经提取的风险备付金,严格禁止网贷机构以风险备付金进行宣传。

(三)行业变装

监管新规颁布后,网贷机构应尽早取消风险准备金制度以满足监管要求,但本金保障这一金字招牌难以舍弃,各家P2P平台开始寻求变通改良,设立其他形式的本金保障资金账户,掀起变装浪潮。其中,团贷网将“风险备用金”更名为“质保服务专款”;拍拍贷将“风险备用金规则”升级为赔标的质量保障服务,“风险备用金账户”变更为“质保服务专款账户”;团贷网将“风险备用金”更名为“质保服务专款”,后又将“质保服务专款”变更为“第三方担保专款”;你我贷将质保服务管理方变更为上海财殷资产管理公司,并由该公司进行风险保证金的相关管理。[4]

在其他平台改头换面的同时,点融网作为中国P2P行业创新者也不甘落后,在监管新规和投资者需求的驱动下,其本金保障资金账户经历了从“风险互助备用金”到“风险保障费”再到“第三方风险保障计划”的变化,互助备用金因类似互助计划,合规性受到热议,作为替代的风险保障费也仅存在三个月就仓促下线,时隔一月又以“第三方风险保障计划”面目再度出现。这背后蕴藏着平台的何种考量,如何代表了整个网贷行业的合规化努力,最终结果如何,我们将在下文一一道来。

二、高端洋气的点融网

点融全称为上海点荣金融信息服务有限责任公司,是一家于2012年创立的互联网借贷信息服务中介平台(P2P),属于中国互联网金融协会的48家常务理事单位之一。由于点融网创立人之一为美国知名P2P平台Lending Club的联合创始人、前技术总裁苏海德,因此该平台是含着金钥匙出生的,先后获得渣打直接投资有限公司、新加坡政府投资公司融资,D轮融资获2.2亿美元。[5]

点融网在技术上借鉴了Lending Club的自动分散投标工具,将散标按风险进行分类评级,与散标混在一起。当投资人选择一个投资产品后,系统会根据预先说明的投资策略(风险、收益、期限等),自动为该笔投资匹配项目组合中的55个以上、400个以下的借款项目,投资金额越高,自动匹配的借款数量越多,每个匹配的借款项目可从中获得几元到几十元钱的借款,这样即使一两个借款人违约,其他借款人如期还款付息后,投资人也不会遭受太大的投资损失。这种自动投标工具把投资人的资金按照比例分散匹配到不同的借款项目中,通过构建投资组合降低非系统性风险。(如图1)

(图略)不能给市场做人工呼吸

图1产品项目组成(甜栗为例)

由于点融网的自动分散投标策略,出借人一笔资金对应着一个借款项目集合,因此,在风险互助备用金和风险保障费制度中,资金的收取及使用与集合概念紧密联系。在风险互助备用金中,平台以借款项目集合为一个单位,开设互助备用金账户,用于弥补该集合内投资人的损失;在风险保障费中,平台向部分借款人收取保障费,当该借款违约时,平台会找到项目集合包括该借款人项目的投资人,向这些投资人支付该借款人造成的潜在回款损失。至于两者各自的运营模式、法律合规、主要风险究竟如何,下文将按照时间先后逐一讲解。

三、阶段一:风险互助备用金

(一)运营模式

在2018年产品升级之前,点融网的风险互助备用金账户备受关注,成为平台“多重保障”一栏的主要宣传点。出借人在购买产品是需点击同意《出借人风险互助备用金规则》,同意在每个自主选择并决定出借条件的借款项目的集合(以下简称“项目集合”)中开设一个出借人风险互助备用金账户,当该项目集合中的借款项目发生逾期且满足一定条件时,平台将提取部分风险互助备用金,用于偿付出借人可能发生的本金及利息损失。管理人有权自由酌情决定使用备用金的具体金额及先后顺序等。当一个项目集合因不再包含尚未清偿的借款项目而终止时,出借人风险互助备用金的余额于终止当时,将按照出借人持有的在这个项目集合里的债权金额的比例予以分配。

以上似乎与之前众多P2P平台的风险准备金如出一辙,但不同点在于资金来源。区别于平台提供自有资金设立风险准备金,点融网的风险互助备用金来源于投资人的利息收益。具体来说,投资人投资项目集合获得的利息收益,如果超出了其之前确认的约定分配年化收益,则该超出部分收益自动划入风险互助备用金账户,用来保障未来投资人们的潜在本息损失,可谓是羊毛出在羊身上了。

(二)是否构成互助计划?

风险互助备用金是对投资人收益和风险的再分配,即将投资人获得的多处预期收益率的部分收归备用金账户,分配给其他亏损的投资人。根据“风险互助”提法及对风险的再调整手段,我们很容易联想到最近备受关注的“e互助”、“夸克联盟”等网络互助计划。风险互助备用金是否归属此列,决定了其应受到何种监管。

首先要了解网络互助计划的运营模式,平台用户向平台缴纳小额费用,形成共同抵御特定风险的联盟。联盟中的每位会员既是贡献者,又是受保障者。当联盟中有人发生约定风险并满足一定条件时,其他会员将用缴纳的费用分摊这位不幸者的损失。这种互助计划类似于相互保险,区别在于前者的运营平台不具备相互保险经营资质,没有精算进行风险定价和费率厘定。[6]

点融网的风险互助备用金有许多地方与互助计划相类似,如投资人将超出约定的收益缴纳到互助备用金账户,以特定项目集合的全部出借人为共同体,约定将项目逾期及投资人损失作为风险事件,由账户资金对该发生风险的投资人进行补偿。

但风险互助备用金与互助计划又有显著不同,参与互助计划的前提是缴纳一定费用成为会员,而互助备用金的参与者是特定项目集合的全部出借人,且仅有获得超额利益的投资人需划扣资金到备用金账户。如果张三投资100万元,购买一个约定分配年化收益为7%的产品,该产品特定集合最终获得了8%的利息收益,则超出7%的收益为1万元,该1万元归入互助备用金账户。之后,李四也投资100万元购买了同样项目集合的产品,项目不幸逾期,那么备用金账户的这1万元就有可能被用来先行赔付李四的逾期款项(仅仅是有可能)。由此可以看出,在张三的1万元被归入备用金账户时,其本轮投资已安全着陆,不存在未来不确定风险。除非张三之后继续购买该集合产品并遭遇逾期,否则该笔备用金并不能用于保障自己的风险,即使前述情况发生,张三的第二笔投资和李四的投资都遭遇逾期,点融作为管理人也有权酌情决定偿付李四而非张三。

因此,在风险互助备用金下,特定集合的投资人可能成为纯粹的贡献者,也可能成为纯粹的被保障者,这一点不符合互助计划的主要特征,不构成互助计划。

(三)是否构成风险准备金?

点融网设立互助备用金的背景是监管要求去担保化,各平台陆续取消风险准备金制度。互助备用金作为风险准备金的替代,实现了赔付资金源于平台到源于投资人的改变,从而在外观上表明,互助备用金不是平台自担保,而是投资者基于一定规则、自愿达成的特殊风险互助安排,至于平台有无划扣收益的资格暂且不论。

不过,根据上文分析,所谓的风险互助备用金名不符实,互助备用金不能互助、缴纳备用金的投资人也无面向未来的风险。如何正确对其进行定位,应从备用金的来源到流向进行考虑。从资金来源看,判断备用金是平台出钱还是投资人出钱,应根据该账户资金兑付前的所有权判断。所有权包括占有、使用、收益、处分权,互助备用金虽从投资者的超预期收益中扣除,但在被平台自动划扣后,这笔资金便不能提现或取回,不再享有所有权或债权项下的任何权利,算是和投资人永远说再见了。从资金使用看,虽然平台声称备用金账户资金将专款专用于兑付逾期债权,但根据规则,平台作为管理人有权自由酌情决定使用备用金的时间、方式、偿付的具体金额以及先后顺序,对账户资金有完全的支配权,默认对该部分资金享有实际所有权。[7]

平台自动划扣的投资人超出约定收益的部分,更类似于银行赚取的利差,归属于平台所有和使用,只不过该笔资金没有被直接计入平台收益,而是用其设立了互助备用金账户,其实质不是投资人之间的“互助”,仍是平台投入自己的钱垫付逾期项目。至于所谓的“约定分配年化收益”是什么,平台没有给出明确解释,投资人的收益本应根据借款人实际还款情况确定,在购买产品时关注的某类产品“年化利率”,也是结合历史表现或市场活动给出一个利率范围,投资人都不知道是在什么时候约定了收益,即使在条款某一角落有所约定,大概也难以察觉,又从何谈起“约定”呢?再即使投资人与平台对年化收益的分配做了明确约定,平台拿走约定收益以上部分,相当于向投资者发布了固定收益的投资产品,也不符合P2P平台运营规范。

因此,点融网的风险互助备用金只是换了一层皮,多“剥削”了一些投资者,实质仍是风险准备金,继续为吸引投资者而存在。不能仅因该账户的资金是从投资人收益里扣除,而认定该种备用金模式与之前的风险准备金存在本质差异。

(四)主要风险

由于点融网的互助备用金制度尚不完善,信息披露不足,投资人更易面临以下风险:

首先,点融平台仅在“多重保障”版块列明有风险互助备用金这种保障方式,需要投资人点击同意的《出借人风险互助备用金规则》内容也极为简洁,未说明该资金是否进行了托管,很可能只有存管而无托管,另外备用金的具体来源、使用情况及账户余额均无披露,远不及宜人贷、拍拍贷一样每月公示自己的风险备付金情况。由此可猜测点融网的备用金偿付能力缺乏竞争力,否则早就主动披露备用金规模、与其它平台一较高下了。

其次,在披露不足的情况下,投资者无从得知账户余额能否覆盖逾期项目,此时点融网却将互助备用金作为平台宣传亮点,显然不是为了更好地保障投资人,而是作为营销手段吸引资金,诱导投资者对投资风险做出乐观的判断。但点融网只是说明设立了备用金账户,并未承诺账户内余额充足,仅凭投资者可能产生错误预期这一点,无法轻易认定其为虚假宣传。

最后,管理人有权自由决定使用资金的时间、方式、偿付金额及先后顺序,没有具体的赔付标准进行约束。在平台对备用金有完全支配权的情况下,风险备用金相当于有了资金池的存储方式,平台则难以真正做到专款专用,加之信息披露不足,缺乏外部监督,容易导致暗箱操作,有理由怀疑风险备用金制度流于形式。

四、阶段二:风险保障金

据上文分析,点融网的风险互助备用金合规性存疑,投资人缴纳备用金的做法既欠缺道理,也不利于挽留投资人。为提升合规水平和让投资人放心,点融网自2017年12月29日起发布了最新的《风险保障计划标准条款》,相应替代风险互助备用金。

(一)运作原理

根据条款内容,该计划的具体操作是:(1)借款人在点融平台申请借款时可申请参与风险保障计划;(2)借款人按约向风险保障金专项账户缴纳风险保障费;(3)由中合担保在上海银行以“风险保障计划”名义单独开立一个用于专门存管风险保障费用的专项账户,账户款项专款专项,仅可用于按照本计划约定范围补偿参加本计划的借款人向所对应的出借人支付潜在回款的损失;(4)如借款人未按约定期限足额履行偿付义务,且逾期超过1日(含1日)的,按照保障计划规定,使用风险保障金专项账户资金赔付借款人当期应偿未偿本金、利息、罚息/逾期利息、复息、违约金。

在风险保障金专项账户余额足以赔付所有参加本计划的借款人的当期逾期本息时,由风险保障金专项账户将所有参加本计划的违约借款人的当期逾期本息赔付给出借人,借款人随后所偿还的逾期本息、罚息/逾期利息、复息、违约金等相关权益归属风险保障金专项账户。在风险保障金专项账户当期余额不足时,则按照当期所有参加本计划的借款人逾期本息比例赔付出借人。

(二)合规判断

根据上文描述的运作原理,我们可以对点融网的风险保障费与互助备用金比较如下表1可见:

表1点融网互助备用金与风险保障金比较我反正不洗碗,我可以做饭

┌───────┬───────────────┬─────────────┐
│       │风险互助备用金        │风险保障金        │
├───────┼───────────────┼─────────────┤
│资金来源   │从出借人收益中扣除      │借款人缴纳        │
├───────┼───────────────┼─────────────┤
│加入计划的强制│投资人(出借人)需同意《风险互助│借款人在申请借款时可申请参│
│性      │备用金规则》才能继续购买产品。│与本计划,自愿决定是否加入│
│       │               │。            │
├───────┼───────────────┼─────────────┤
│是否托管   │未披露,有挪用风险      │存管在上海银行,非托管  │
├───────┼───────────────┼─────────────┤
│担保公司   │无担保公司参与        │中合担保(无实质作用)   │
├───────┼───────────────┼─────────────┤
│赔付规则   │平台酌情决定赔付的对象、金额、│同等赔付参与保障计划的违约│
│       │先后             │借款人所对应的出借人   │
├───────┼───────────────┼─────────────┤
│作

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1285373      关注法宝动态:  

法宝联想
【相似文献】
【作者其他文献】

热门视频更多