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【期刊名称】 《人民司法》
近似商标侵权的认定
【作者】 耀振华【作者单位】 四川省高级人民法院
【期刊年份】 1992年【期号】 11
【页码】 17
【全文】法宝引证码CLI.A.1262250    
  目前,近似商标侵权已经成为阻碍商品经济发展的一大公害,也是商标管理实务和审理商标侵权案件的难题之一,为此,本文结合审判实践和目前商标管理实务中存在的问题,对如何认定近似商标侵权谈点看法。
  通常认为,足以造成消费者混淆、误认是近似商标侵权的本质特征。据此,笔者认为,从当前的审判实践看,认定近似商标侵权概括起来,主要有以下几种:
  文字近似的侵权商标
  这主要是指用文字组成商标图样,足以造成消费者混淆、误认的侵权商标。这里所指的文字包括:汉字(繁、简体)、各少数民族文字、汉语拼音文字、外国文字、阿拉伯数字等。文字的书写不分何体,正、草、隶、篆、行、宋以及美术字均可,且不分横、竖写等均属文字。文字商标可以有一定的含义,也可以无一定的含义,都不影响构成近似商标。例如,在啤酒上使用“皇妹”商标与“皇珠”商标,二者都是文字商标,读者不尽相同,前者有一定的含义,后者则无一定的含义,但是在文字上皇妹与皇珠极其近似,足以造成消费者混淆、误认,因此应认定为近似商标侵权。
  构图近似的侵权商标
  这种侵权商标亦称图形近似的侵权商标。构图近似是指所用的商标从名称上看与已经注册的商标有一定的区别,但是从图形上看二商标极其相近,足以造成消费者对商标的混淆、误认。例如,“五环”牌商标与“连环”牌商标均作为家用铝制品的商标,虽然二者文字、读音都不尽相同,但是商标的构图都是由圆环相联,极为相似,因此亦应构成侵权的近似商标。
  着色近似的侵权商标
  颜色亦为商标的构成要素之一。单纯的颜色是不能作为商标注册的。颜色只有配合文字、图形才能作为商标注册。着色近似的侵权商标是指商标的文字、图形虽有不同,但是颜色的配合相同或者近似,难免使消费者混淆、误认。例如,同类商品,一个以椭圆形内有红、白、蓝三色等分图形作商标与另一个已经注册的以椭圆形内有红、白、黑三色等分图形作商标,虽然兰色与黑色并列观察较为容易辨认,但是异时异地分别加以观察,就极易使消费者混淆、误认。因此亦应为侵权的近似商标。
  排列方法近似的侵权商标。这种侵权商标一般是针对文字的排列而言,既可以是相同文字的排列,也可以是不同文字的排列,只要是由于文字的排列造成消费者混淆、误认的,即属于近似商标侵权。例如,在化妆品上使用“爱露”商标和“露爱”商标,虽然二商标都无图形,为典型的文字商标,而且排列的方法都是从左向右,商标的文字都无确切的含义,完全符合现代汉语文字的书写、读认规范。但是中国文字过去有从右向左书写、读认的习惯,而且现在并未完全消除,因此,二商标在识别称呼上足以造成消费者混淆、误认,故应属于近似商标侵权。再如,同类商品一个的商标图样为五个“天”字连构成一个圆形,另一个商标图样为五个“夫”字连构成一个圆形。虽然二商标用字不同,但是也构成排列方法上的近似,应为侵权的近似商标。
  读音近似的侵权商标
  语言是传播信息的媒介,是表达意思的工具。消费者在购买商品时,其识别商品商标的方法基本上有二种,一为看,二为闻,即所谓的耳闻目睹,看是直接观察商品商标图样的外形,闻则是对商品商标名称读音的听闻。读音近似的侵权商标就是指商标的读音难以从名称的声音上加以区别,从而造成消费者混淆、误认。例如,消费者所熟悉的“TDK”商标的录音磁带与“TTK”商标的录音磁带,虽然两个商标中间的字母“T”和“D”有区别,可以识别,但是作为整体,消费者称呼其名称时从声音上极易混淆、误认。再如,化妆品“美尔迪”商标与化妆品“美迪”商标。虽然中间加了一个“尔”字,但是称呼起来不易区别。因此,诸如此类读音近似的商标都应该确认为侵权的近似商标。
  名称近似的侵权商标
  商标包括图样和名称。买卖商品时通常要说明两种名称,一是商品的名称,例如,洗衣粉、收音机等;一是商标名称,例如,摩丽亚、熊猫等。如果仅说明商品的名称而不说明商标的名称,或者仅说明商标的名称而不说明商品的名称,往

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