查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法学评论》
上市公司收购与股东大会制度
【副标题】 对2000年召开的三家股东大会的实证研究
【英文标题】 Acquisition of Enterprise on the Market and General Assembly of Shareholders System
【英文副标题】 A Practical Analysis of Three Enterprises General Assembly of Shareholders on 2000
【作者】 梅君【作者单位】 中国人民大学金融与证券研究所
【分类】 公司法【中文关键词】 上市公司 收购 股东大会
【期刊年份】 2001年【期号】 1
【摘要】

本文通过对2000年召开的三家股东大会的实证研究,就股东大会制度对上市公司收购所带来的影响作了分析,并就如何完善股东大会制度,促进上市公司收购健康发展提出了若干建设性建议。

【全文】法宝引证码CLI.A.123969    
  
  随着“股东大会中心主义”被“董事会中心主义”所取代,[1]股份有限公司的“股东大会”越来越多地开成了“大股东会”。中小股东参与股东大会的积极性越来越低,股东大会往往开得死气沉沉,波澜不惊,似乎成了通过董事会决议的橡皮图章。但是,2000年3—6月,山东胜利股份有限公司(以下简称胜利股份)、四川金路集团股份有限公司(以下简称金路集团)、海南民生燃气(集团)股份有限公司(以下简称燃气股份)的1999年度股东大会年会却为舆论所广泛关注。这三家股东大会开会前后之所以引人注目,原因在于与上市公司收购密切相关。本文通过对以上三家股东大会的实证研究(在某些方面也引证其他上市公司较为典型的资料),就上市公司收购与股东大会制度的关系问题进行一些初步探讨。
  一、中国特色的上市公司收购
  上市公司收购,是指投资者单独或共同购买上市公司已经依法发行的股份,以取得该上市公司管理权或控股权,或者达到兼并目的的行为。上市公司收购是资本市场十分常见的行为,通过有效率的收购能够引导社会资本高效率流动、实现资源优化配置。因为资本市场能够提供一种比较明确的价格信号来引导资本的流动,从而有效引导资本流动及资源配置。
  对于中国上市公司而言,通常情况下是由经理阶层控制或第一大股东控制。而这两种控制都是以对股东大会的实际控制为前提的。尽管股东大会没有了往日的地位,但它仍然是公司的法定最高权力机关,要收购上市公司,必须在股东大会上占据优势。上市公司收购最终是要通过股东大会实现“改朝换代”的目的,而在股东大会上决胜的关键在于能否拥有1/2以上的表决权。从资本市场发展的历史看,资本市场上既存在着善意的收购行为,也存在恶意收购行为。[2]广州市通百惠服务有限公司(以下简称通百惠)对胜利股份、中国华闻事业发展总公司(以下简称新闻)对燃气股份的收购是恶意收购行为,四川省三通企业(集团)有限责任公司(以下简称三通)对金路集团的收购本来是善意的收购行为,但一年多以后,第二大股东德阳市国资公司联合第三到第五大股东向第一大股东夺权,对于第一大股东而言,也可以说是反过来被恶意收购了。在善意收购中,收购是通过和平的方式实现的,一般都能顺利得到1/2以上的表决权;而在恶意收购行为中,股东大会则成为硝烟弥漫的战场。但在这一战场上,资金实力固然重要,而更重要的是运用法律法规的智力的较量。这种较量是与中国特色的上市公司收购密不可分的。
  中国资本市场的收购开始于1993年,“宝延风波”揭开了二级市场收购战的序幕,“光大标购玉柴”开创了法人股转让的先河。自此以后,上市公司的收购兼并如火如荼。据统计,截止2000年6月30日,上市公司第一大股东易主的达100家以上。中国上市公司股本结构较为复杂,有社会公众股、法人股、国家股、外资股、公司职工股和内部职工股。[3]法人股和国家股不能在二级市场流通,公司职工股、内部职工股、转配股、向战略投资者和投资基金配售的股票在一定期限内限制流通。一般地说,市场经济比较发达的国家,上市公司收购都是通过二级市场完成的。而从截止2000年6月底的情况看,我国上市公司收购主要则是通过协议转让国家股和法人股来完成的。虽然也有二级市场收购和国有股无偿划拨的形式,但只起次要和补充作用。这就构成了资本市场上市公司收购的中国特色。形成这一特色的原因,首先是二级市场上上市公司“壳”[4]资源很少,股本全部为流通股的仅有5家,流通股比例超过51%的在1000家上市公司中不足1/10;其次是在《证券法》出台之前的《股票发行与交易管理暂行条例》规定,任何法人直接或间接持有一定上市公司发行在外的5%的股份时应作出公告,以后每增持或减持2%(《证券法》规定为5%)时需公告。也就说,在《证券法》出台之前,收购一家上市公司从首次举牌开始,需要公告13次才能达到30%的要约收购,在《证券法》出台之后,也需要公告5次才能达到30%的要约收购,这不仅可能带来剧烈的市场波动,而且也加大了时间和资金成本,增加了收购过程不确定因素;第三是协议转让国家股和法人股选择范围广,价格大大低于二级市场,通常还能获得中国证监会豁免收购方多次信息披露的义务和持股达30%后强制要约收购的义务。
  在协议转让国家股和法人股的收购中,如果目标公司的第一大股东(控股股东)持股在30%以上,收购方一般只能进行善意收购,一方面是因为这一持股比例难以遇到强有力的挑战者,另一方面,收购方如果不进行善意收购,在达到30%的持股比例时存在强制要约收购的义务。恶意收购者最容易猎取的目标是第一大股东持股在20%左右,第二名以下的国家股和法  人股股东持股相加超过第一大股东,或者第一大股东与第二大股东持股比例十分接近。本文的三个案例就是这种情况(见表1)
  表1:三家上市公司股本结构表
  (根据全景网上市公司基本资料制作,截止时间2000年6月30日)
  通过上述图表,我们不难发现,三家上市公司股本结构均呈现出以下几个特点:第一,第一大股东持股比例在20%以下,并且没有超过非流通股的50%;第二,第二大股东与第一大股东持股比例十分接近,可以在联合其他股东的基础上使第一大股东处于劣势;第三,恶意收购者可以通过协议收购非流通股取得第一大股东的地位,并且可以控制在30%的持股比例以内,不存在强制要约收购问题。
  但从国际上发达国家的实际情况来看,企业之间的收购行为多通过一级证券市场实现,且被恶意收购的企业或企业的控股股东通常会积极采取相应的反收购行为,股东大会就是反收购的主要战场。
  二、股东大会制度对收购与反收购的影响
  收购与反收购的战斗,最终靠股东大会决出胜负。因此,本文重点考查现行股东大会制度对收购与反收购的影响。本文在考查时依据的现行法律法规为:《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)、《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》),中国证监会《上市公司股东大会规范意见(2000年修订)》(以下简称《规范意见》)、中国证监会1997年颁布的《上市公司章程指引》(以下简称《章程指引》)。
  这里值得注意的是,股东大会制度适用《公司法》第3章第2节共10条,而上市公司收购适用《证券法》第4章共17条(此前的《股票发行与交易管理暂行条例》为7条),《公司法》出台于1993年12月29日,《证券法》出台于5年后的1998年12月29日。就是说,上市公司收购在《公司法》出台的时候不过是星星之火,而到《证券法》出台的时候,已呈燎原之势。
  从以上法律法规对股东大会制度的设计看,法律法规对上市公司收购似采取鼓励态度。第一,对与会股东法定数量未作规定,有利于股东大会的迅速召开;第二,每股一票表决权(《公司法》106条),有利于股份占优势的股东;第三,可以委托代理人出席(《公司法》108条),为委托书收购创造了条件;第四,持有10%以上即可请求召开临时股东大会(《公司法》104条《章程指引》44条);第五,在股东大会上可以选举和更换董事(《公司法》103条《章程指引》42条),并且,对更换董事的数量未作出规定;第六,更换董事只需出席股东大会简单多数的表决权即可(《公司法》106条《章程指引》64条)。由此可见,只要收购者持有10%以上的股份(这是最起码的要求),又有把握选出过半数的董事,收购即告成功。因此,控制公司从理论上来说要控制50%以上的股份,但由于上市公司股权高度分散,实际可以30%甚至更少的股份就可达到控制公司的目的。
  金路集团的国有股股东就是在拥有13.34%股份的情况下联合其他股东实现对公司控股的。1998年10月三通集团以仅有5000万元注册资本、2.1亿元的净资产去控股资产逾10亿的金路集团,曾被媒体称之为“蛇吞象”的典型。当时的数据显示,金路集团的前3大股东分别为:三通集团持股4288.716万股,占总股本的14.64%;德阳市国资公司持股3905.776万股,占总股本的13.34%;宝安集团持股1197万股,占总股本的4.09%。2000年4月11日,德阳一家市属企业受让了宝安集团持股,成为第三大股东,国资公司同时联合第四、第五大股东,四家法人股股东共拥有金路集团20%以上的法人股,在5月份一举控制公司。
  但是,事情并非绝对的,现行股东大会制度对反收购也有有利的一面。多数情况下,反收购方控制着现任董事会并控制着公司,其执政地位可以给反收购带来很大帮助。比如说,股东大会年会的时间由董事会决定,反收购方可以在最有利于自己的时候召开股东大会;股东大会的讨论事项由董事会决定;如果董事会召开股东大会的提案中没有董事会和监事会成员的任免,则收购方只有两个办法:或提前10天提出改组董事会的提案并公告,或提议召开下一次临时股东大会;如果在章程中预置了反收购条款,修改公司章程的提案也要提前10天公告,并且要组织2/3的赞成票;在控制股东大会现场、控制股东大会信息披露、控制股东参会资格、控制会议时间、地点等方面也极具优势。不过,如果不辅以股权方面的措施,这些行动就只能拖延和消耗时间,对方如果牢牢控制了1/2以上的表决权,入主公司是迟早的事情。在2000年中国证券市场上值得一提的所谓“通(通百惠)胜(胜邦)之争”中,对公司拥有实际控制权的胜邦面对通百惠的咄咄逼人之势,较好地控制了股东大会的局面,将股东大会向着有利于自己的方面引导,从而取得了第一回合的胜利。尽管通百惠持有异议,[5]并有诉诸法律的表示,但那是以后的事了。
  而要在股东大会上占据有利地位,会前的准备工作十分重要。准备

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.123969      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【引用法规】

热门视频更多