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【期刊名称】 《福建政法管理干部学院学报》
涉外继承法律适用刍议
【作者】 浦伟良【作者单位】 上海市政法管理干部学院
【分类】 继承法【中文关键词】 涉外继承关系;法律适用同一制;分割制
【期刊年份】 1999年【期号】 1
【页码】 16
【摘要】

我国民法通则对继承(涉外继承关系)的法律适用采用了分割制。而国际上多数国家采用的是同一制。本文认为,分割制和同一制虽各有利弊,但相比之下,同一制的优点很突出而分割制的缺陷十分严重。由于分割制的法律适用过程特别复杂,因此我国司法实践也未见有采用侵害制的典型案例。故作者建议我国通过修订立法,改采用涉外继承的同一制。

【全文】法宝引证码CLI.A.1149487    
  本世纪下半叶以来,中国以及世界范围内发生的涉外继承关系正在大量增加,其主要原因是上世纪末和本世纪初开始的国际上的移民浪潮。移民们往往同其原始国籍国的一些公民具有亲属关系,这是产生涉外继承关系的主要基础。
  由于各国的继承法同各国家庭法一样,受本国的传统影响较深,因此在基本原则,基本制度和具体规定上,比各国的物权法,债权法有更多的千差万别的不同规定,使得涉外继承关系中产生了大量而复杂的法律冲突。
  一、法定继承的法律冲突
  各国法律对法定继承的问题,大约有以下各不相同的规定:
  (一)对于法定继承人的范围,西欧北美等资本主义国家的法律一般都规定的比较宽。在这些国家里,直系血亲方面,实际上所有生存着的尊新属和卑亲属都可以成为继承人。对旁系血亲成为继承人的范围虽然有所限制,但也是比较宽的。例如法国规定六亲等以内的旁系亲属都可以成为继承人。当然,资本主义国家之间的规定也有一些差异。而前苏联,东欧国家和中国等国法律规定的继承人范围就明显地要窄得多,一般只是二亲等以内的直系亲属,二亲等的旁系亲属有继承权。此外,各国关于继承人范围规定方面的差异还表现在不同国家对某些人是否可以作为继承人的规定上。例如与大多数国家不同,西班牙法律规定养子女和兄弟姐妹无继承权。
  (二)对继承顺序,美国法律把配偶放在继承人的首位,如果没有配偶,共他继承人顺序是:(一)直系血亲卑亲属(二)直系血亲尊亲属(三)旁系血亲(四)亲等以内。英国法律也把配偶放在继承人的首位。但它规定有五个继承顺序。前苏联、东欧各国和中国等则一般规定了两个继承顺序。
  (三)对于应继份额。目前各国法律虽大都规定,同一顺序各继承人的应继份额一般应均等,但对配偶应继份额的规定则差异较大。例如,配偶同直系卑亲属共同继承时的应继份额,德国规定为四分之一,日本为三分之一,在以色列则高达六分之五。在英国也很高,为全部动产、一笔固定钱款(1981年为四万英镑)和剩余财产的一半(不过是作为其终身财产,即其死亡后要复归给死者的后裔)。此外,在代位继承等等其他问题上的规定方面各国法律也有很多差异。因有上述不同规定,经常会产生涉外继承关系的法律适用上的冲突,或者说在涉外继承关系中,由于适用的法律不同,对当事人的权利义务会产生深刻的影响,有时甚至是截然不同的结果。
  二、法定继承的法律适用
  对于如何解决涉外法定继承的这种法律冲突,即以哪国法律作为法定继承的准据法的问题,各国的作法并不一致,主要有以下两种制度:
  (一)分割制
  分割制又称区别制,是指把遗产分为动产和不动产,动产适用一种冲突规范,不动产适用另一种冲突规范。总的来说就是,动产继承适用当事人属人法,不动产继承适用不动产所在地法,分割制法则区别说的创始人之一—巴尔特首倡。他认为不动产继承应依据物之所在地法。至于动产继承则因动产所在地随人而变更,根据“动产随人”的理论应依当事人属人法。分割制尽管保留有”依遗产所在地法“的封建法制的胎记,但它却把动产继承从物法中区分出来,对其适用属人法,这是适应当时欧洲封建制末期资本主义萌动期商业经济发展需要的,它保证了商业企业的财产继承依商人的住所地法进行,因此为许多国家所采用。当前,由于有关国家对属人法有两种不同地理解,因此采取分割制的国家主要可以分为以下两类:
  (1)动产继承依被继承人住所地法,不动产继承依物之所在地法。
  这是大多数采用分割制国家的作法。例如《泰国国际私法》第三十七条,第三十八条规定:“不动产继承依财产所在地法”;“动产继承,不论法定继承或是遗嘱继承,都依被继承人死亡时之住所地法。”有些国家则是通过判例确立了分割制。例如《法国民法典》中没有对继承的冲突规范作出规定。十九世纪法国法院的判例对不动产继承适用物之所在地法。毫无疑义,对于动产继承,法国最高法院的判例是适用被继承人住所地法。但在学者中间,对此却意见不一,有主张根据“动产随人”的理论适用被继承人住所地法的,也有坚持传统的属地主义理论,主张应适用动产所在地法的。这后一种主张(即对不动产继承适用不动产所在地法,对动产继承则适用动产所在地法),目前仍然为巴拉圭和乌拉圭等少数拉美国家采用。它们对不动产继承适用不动产所在地法,对动产继承适用动产所在地法,可以统称为适用遗产所在地法。从形式上,虽然可以视为单一制,但实际上却是分割制。因为在适用这种制度时由于死者的财产中除了不动产可能分散于各国以外,动产往往也分散在好几个国家,所以依动产和不动产所在地法常常导致所适用的准据法极不统一,因此有些学者称它为极端的分割制。
  (2)动产继承依继承人本国法,不动产继承依物之所在地法。法定继承的分割制对不动产继承适用不动产所在地法,不仅合理而且使判决能够在不动产的所在地得到顺利执行。但是分割制同时也有一个严重的缺陷,就是一个人的遗产继承可能要分别受几个法律支配而随之发生种种麻烦和困难。例如,根据其中一个法律,某人是有继承权的,而根据其中另一个法律,他却无权继承,或者依其中一个法律他处于第一顺序等靠前的继承顺序或者应继份额多,而依另一个法律,他属于靠后的继承顺序因而往往实际上不能继承遗产或者继承份额少等等。而在某些案件中还会遇到诸如遗债如何清偿等依分割制难以解决的问题。比如,死者的动产债务,若必须由动产的继承人偿付时则由于他根据不动产所在地法未继承到价值大的不动产,因而显然是不公平的。当前,卢森堡、保加利亚、玻利维亚等国则采此规定。
  (二)同一制
  同一制又称单一制,是指不分动产与不动产,遗产继承概依被继

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