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【期刊名称】 《福建政法管理干部学院学报》
中国大陆与台港澳地区的法律冲突问题
【作者】 朱遂斌【作者单位】 泉州华侨大学
【分类】 国际私法
【中文关键词】 中国大陆;台港澳地区;法律冲突;特点;解决途径
【期刊年份】 1999年【期号】 1
【页码】 70
【摘要】

本文主要阐述了海峡两岸往来法律冲突的特点,适用解决海峡两岸往来法律冲突的理论和基本原则,提出了解决冲突的途径。同时对大陆与港澳地区的法律冲突问题也作了必要论述。观点较为新颖,具有一定的现实意义。

【全文】法宝引证码CLI.A.1149475    
  中国大陆与台港澳地区虽然都是中国的领土,但是由于历史的原因,造成长期隔离状态,各自实行着不同的法律制度。香港实行英国的法律制度,澳门实行葡萄牙法律制度,台湾实行的是既不同于旧中国又不同于新中国的一套独特的法律制度。即使在中国走向完全统一之后,由于中央实行“一国两制”的方针,这种不同的法律制度依然会继续存在下去。在不断增加的各种经济、民事交往中,势必要产生法律冲突问题。这种法律冲突不是国际法律冲突,而是一国之内不同地区之间的区际法律冲突。
  一、大陆与台湾地区的法律冲突问题
  (一)海峡两岸往来法律冲突的特点
  海峡两岸往来法律冲突是指在中国主权领土范围内,大陆和台湾进行民商事交往活动过程中,因两岸法制不同,各自对同一问题处理的法律存在差异,而导致在效力上抵触。
  海峡两岸法律冲突不同于世界上其它国家的区际法律冲突,它深具自己的特征:
  (1)它是两种不同历史类型的法律冲突。大陆法律是社会主义类型的法律,台湾法域所实施的法律是资本主义的法律,因此,海峡两岸的法律冲突是属于法的两种历史类型的冲突,是我国主权领土范围内的特有现象。无论是资本主义国家的美国、英国、加拿大、澳大利亚等国之间,还是社会主义国家的前苏联、南斯拉夫、波兰等国之间,也不管其法域有多少,毫无例外地都属于法的同一历史类型的冲突。如加拿大目前包括一个以握太华为中心的联帮政府所在地、两个联帮地区和十个被称为省的成员州,它们中的大多数都成为独立的法域,但无论哪个法域所实施、所遵行的法律,都有一律是资本主义类型的法律。前苏联由15个加盟共和国组成,每个加盟共和国都有自己的宪法和法律,都成为独立的法域,但不管是第一层的多法域还是第二层的多法域,因其遵行社会主义制度,其实施的法律也无疑是社会主义历史类型的。也就是说,所有联帮国家所实施的法律也都基本上属于法的同一历史类型,其发生的冲突也都是同一体系间的冲突,海峡两岸因特殊的历史条件发生的冲突具有“一国两法”冲突的特点。
  (2)它是没有大宪法指导的法律冲突。世界上任何多法域国家,各法之间都有一部共同的母法—大宪法,以保持重大宪政原则的一致性,也为解决区际法律冲突提供总的指导精神。而在“一国两制”尚未达于台湾之前,两岸均各自有其自己的最高立法、司法权,甚至各自有一部总宪法,因此,海峡两岸交往产生的法律冲突,就不可能象多法域国家那样,有一部共同制定的大宪法提供总的指导。
  (3)不承认政府间的法律冲突。“中华民国”政府不仅是中华人民共和国不承认的政府,而且是世界上大多数国家也不承认的。我们现在之所以承认台湾部分民商事法律及其效力,完全是考虑到海峡两岸人民交往的事实需要,考虑到有利于祖国的和平统一的需要,这既符合中国领域内现阶段国情,又与国际惯例所遵守的“事实需要原则”相一致。当然,对台湾私法效力的承认必须以不违反我国大陆的基本原则为限。开弓没有回头箭
  (4)它是指往来产生的民商事法律冲突。匈牙利国际私法学家萨瑟则(Szaszy)认为,区际法律冲突不仅是民、商事法律的冲突,在发生冲突的法律制度内,可能会有民事、商事、劳动法、民事或刑事诉讼法、政治或行政法、刑法以及财政法的法律规则之间的冲突。笔者认为,刑法、行政法、程序法等属于公法范畴,虽然也有法律冲突问题,但世界各国历来都从严格的属地主义出发,根本就不承认其城外效力,而仅承认民、商法领域内的效力。同样的道理,一国内多法域国家的做法也不允许这些公法有违宪的行为。区际之间虽也有这些公法产生冲突,但各自适用自己的刑法、行政法、财政法和程序法,海峡两岸的法律冲突也是如此。中华人民共和国绝不承认台湾地方公法的域外效力。唯在“一国两制”尚未达于台湾之前,为便于两岸人民往来,对台湾民商事法律效力加以承认,旨在维护双方人民政党的经济生活与家庭生活。
  (二)、适用解决海峡两岸往来法律冲突的理论
  “事实需要原则”,这是由国际法之父格劳秀斯在十七世纪提出来的。其意为:非法政府的法律及其措施,凡是为了维持当地社会的良好秩序及在利于人民的公共行政,公民就应该遵守,法院也应予以执行。格氏的这一原则不仅已被国际法院所接受,而且也成为美、英、德等国处理类似案件的理论依据。1970年国际法院在关于纳米比亚的咨询案中明确指出:虽然南非政府在其结束托管纳米比亚以后代表或涉及纳米比亚所作的措施是违法而无效的,但这种无效的后果不能延伸到在该地出生、结婚及死亡等的登记效力,否则就会损害当地居民的利益。同样地,一国之内存在着两个或多个对立政府法律效力的承认问题,也不能忽视“事实需要原则”对于人民日常的生活和一切私法上的效力。事实需要原则与我们以马列主义为指导的一切从实际出发原则是一致的。
  “中华民国”政府是中华人民共和国所不承认的政府,其“六法”亦被摒弃。但是国民党在台湾已近50年,对台湾实行了有效的控制,尽管其违背中华人民共和国宪法,但其有利于台湾人民正常生活和维护台湾良好的社会秩序及便利两岸往来的法律措施,我们都没有否认的必要。正如美国最高法院法官Mr.Juustice Harlan在Baldy诉Hunter(1988)一案中所说的:我们不能因为事实上存在的政府从事违背宪法的叛乱活动就无视在它们管辖下所发生的一切事件的措施的存在,而认为一律无效。因为这些政府管辖下的人民不能因为他们的政府与联帮在进行战争就可脱离社会而扰乱秩序、并废弃管理民事的行政机构。这些人民的一般民事活动虽然间接地有助于非法政府对联邦的叛乱,就不能归咎。南方政府的立法及司法裁判只要其目的或手段不危害联邦政府的权威或无损于宪法所保障的人民权利,就应获得法院的尊重。这一观点对我们处理两岸法律冲突是有参改价值的。
  “一国两制”理论,“一国两制”是我国用以解决历史遗留问题,完成统一大业的战略方针。其意为:“在中华人民共和国主权范围内,根据法律的规定,在大陆实行社会主义制度,并以此作为国家制度的主体,在香港、澳门和台湾各设立特别行政区,实行资本主义制度。这种制度在相当长的时期内共存,和平共处。”而“一国两法”则蕴育于“一国两制”之中。这就是要让台港澳地区拥有地方立法权、独立的司法权和终审权。台湾地区的独立性更大,还允许保留军队。
  在“一国两制”条件下,大陆的法律与特别行政区的法律属于法的两种历史类型,现行的《中华人民共和国宪法》基本上不在特别行政区实施。根据它制定的刑法、刑事诉讼法、民

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