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【期刊名称】 《中国版权》
大数据软件服务的版权侵权责任析论
【作者】 丛立先【作者单位】 北京外国语大学法学院
【分类】 侵权法
【中文关键词】 软件服务;大数据;版权侵权责任;版权侵权认定
【期刊年份】 2014年【期号】 6
【页码】 38
【摘要】

大数据软件服务与云计算是网络信息和文化产业发展的技术模式,其技术的复杂性、数据的安全性、用户的多样性、应用的广泛性对目前版权法体系提出了挑战,需要从法律、技术、政策等方面提出解决策略。

【全文】法宝引证码CLI.A.1208571    
  
  随科技革命而变革的版权制度,是否会遭遇新的技术冲击,给制度设计和法律适用带来新的难题?[1]软件服务和云计算的出现使原本复杂的网络版权问题显得更加突出,特别是在侵权责任的认定和技术保护措施两个方面。[2]作为互联网产业中最具代表性的大数据软件服务,是非常新颖而又极其重要的软件服务形式之一。软件服务,又称为软件即服务(SaaS,Software as a Service),是一种通过 Internet 提供软件的模式。[3]软件服务模式的最大特点在于其突破传统软件基于某种载体的买卖模式而代之以计算机软件出租权为基础的无体物非交付的租赁模式,这种模式的转换必然会对现有的法律提出新的要求。[4]
  一、大数据软件服务的版权权利内容
  计算机软件纳入版权法保护已经成为最主要的保护途径。[5]大数据软件服务的版权问题是版权法中的新问题和大问题,说它是新问题,主要指问题的前沿和新颖,说它是大问题,主要指问题的广泛和复杂。理论上看,大数据软件服务的著作权人应该享有传统著作权人可能享有的所有权利内容,但是,由于大数据软件服务所表现的作品形式较之传统作品有着很强的特殊性,因此传统著作权制度中的一些权利内容并不能完全适应大数据软件服务的新情况,只有部分权利内容会有所契合。现行著作权法中的修改权,实际上针对的是传统的出版单位与作者之间处理作品书稿的关系,即修改作品和授权修改作品的情况。一般认为,修改权属于著作权的人身权范畴,人身权承担的法律后果和财产权的法律后果是有区别的,在大数据软件服务条件下侵犯修改权承担的法律责任已经超越了原来法律制度的设计范畴,不只是侵犯人身权的问题,可能更多表现为侵犯了财产权。基于此种情况,在著作权法修改时,应考虑将传统的修改权与改编权结合起来,解决软件服务的新问题。
  大数据软件服务是与云计算密切关联的。由于云计算尚处于发展初期,还不能认为知识产权制度需要进行重大修改。[6]对现有知识产权制度进行必要的调整是较为理性的选择。软件交易是一个老问题,但大数据软件服务的出现和发展则是新问题。电子出租被认定为出租的一种日益明显化,出租权日益成为计算机软件版权人行使其权利实现经济利益的有效保障。[7]事实上,我国著作权法关于出租权的规定亦可以解决大数据软件服务这种新业态的问题,该法规定:“出租权,即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利,计算机软件不是出租的主要标的的除外”。除了修改权和出租权以外,大数据软件服务主要权利还包括信息网络传播权。信息网络传播权是网络服务提供者在作品传播中所普遍享有的权利,大数据软件服务提供商作为网络服务提供者的一种,享有此项权利并承担相应的义务是自然而然的事情。
  二、大数据软件服务的版权侵权责任表现
  技术的飞速发展使得网络版权侵权急遽上升,除非立法者作出快速的应对,制定旨在遏制网络版权侵权的立法,否则这一问题会螺旋似地发展,甚至会超出人们的掌控。[8]大数据软件服务的版权侵权责任表现,主要就是大数据软件服务商、网络用户和第三方这三个责任主体可能做出哪些侵犯版权责任的行为。
  (一)大数据服务提供商的大数据软件侵犯版权
  大数据软件服务提供商可能做出如下侵权行为:大数据软件抄袭行为,表现为大数据软件作品直接雷同,侵权者把他人享有版权的大数据软件作品的源代码获取了,用一个类似的或者思想表达基本一致的相同或者实质相似的软件作品来代替。大数据软件服务提供商,未经权利人许可,将他人享有著作权的作品用于大数据软件服务,或者擅自复制、传播他人享有版权的作品,或者以播放、表演等形式擅自使用他人作品作为大数据软件服务的内容。感觉黑人都特别团结
  (二)大数据软件服务的网络用户侵犯版权
  这里所说的网络用户包括客户和非软件服务客户的一般网民。大数据软件服务的客户利用软件服务侵犯他人版权的行为一般是大数据软件服务提供商给客户提供了大数据服务,但是客户可能用这个大数据软件服务做出一些侵犯版权的事情,例如客户超限定范围使用大数据软件中包含的版权作品。非大数据软件服务客户的一般网民侵犯他人的版权表现为网民擅自上传、修改、复制、传播等各种方式使用享有版权的大数据软件服务的行为,其中较为常见的例子是网民在开放平台的大数据软件服务条件下的盗版盗播行为。
  (三)大数据软件服务的第三方侵犯版权
  第三方指两个相互联系的主体之外的某个客体。第三方可以是和两个主体有联系,也可以是独立于两个主体之外。[9]大数据软件服务的第三方侵犯版权既可能是第三方侵犯大数据软件服务提供者的版权权利,也可能是第三方侵犯了其他著作权人的权利,还可能是第三方侵犯了大数据软件服务用户的版权权利。大数据软件服务的第三方侵犯版权突出表现为第三方对大数据软件服务的非法介入,其中的突出例子表现为一些第三方恶意修改大数据软件作品,对大数据软件服务进行屏蔽、修改界面等。当然,这种行为除了侵犯版权之外,还可能构成不正当竞争行为。
  实践中,大数据软件服务商、网络用户、第三方往往会交叉或者复合在一起做出各种可能的版权侵权行为:1.歪曲、篡改他人大数据软件作品。2.剽窃他人大数据软件作品。3.未经权利人许可擅自以复制、传播等各种方式使用大数据软件作品。4.未按合同约定或者法律规定支付大数据软件服务的应有报酬。5.规避或破坏大数据软件服务的版权保护技术措施。6.破坏大数据软件服务的版权权利管理信息。7.大数据软件服务的链接侵权。需要注意的是,如果链接仅指向需要浏览的其他网站的页面,并没有发生链接替代行为,一般是不构成侵权的。大数据软件服务的链接侵权表现为侵权者通过内链技术或深链技术直接且不当利用大数据软件服务的版权内容。这种大数据软件服务的链接侵权行为产生了两种对软件服务提供商的不利结果:使用户难以辨别大数据软件服务的来源,无偿利用了被链接大数据软件服务的商誉。
  三、大数据软件服务的版权侵权责任认定
  版权法对于侵权及其责任的认识有所发展,但对于高新技术条件下侵权的学说和原则却值得我们思考。[10]版权法必须通过调整以适应新的传播方式所带来的挑战。[11]大数据软件服务的版权侵权责任认定的核心是责任分担问题,其

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