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【期刊名称】 《中国法学文档》
公司收购中目标公司控股股东的诚信义务探析
【作者】 郭富青【作者单位】 西北政法学院
【分类】 公司法【期刊年份】 2005年
【期号】 2(第三辑)【页码】 142
【全文】法宝引证码CLI.A.1142256    
  
  目标公司的控股股东是指直接或间接持有目标公司的有表决权的股份已达到控股额,并通过控股权实际控制公司经营活动的股东,或持股虽未达控股额,但可以结合其他方式实际控制公司经营活动的股东。持有股份是否达资本多数仅是认定控股股东的形式标准,股东对公司是否实施了现实的控制才是甄别是否构成控股股东的实质标准。股东通过投资组建公司的形式将财产以信托的方式委托给董事和经理经营管理,但是由于控股股东能够通过董事和经理的选任,自我任命为董事或经理,或在幕后操纵和支配董事和经理,从而控制公司的财产,致使控股股东与非控股股东客观上处于不对等关系,因而事实上成了公司财产的受托人。由于控股股东享有并行使了董事和经理的权利,按照权利和义务相一致原则,控股股东也应该像董事和经理一样对其他股东承担诚信义务。只有将对公司和少数股东应尽的诚信义务强加于控股股东,才能约束控股股东滥用其控制权,平衡其与公司和广大中小股东的利益关系。
  控股股东的诚信义务由忠实义务和注意义务构成。目标公司的控股股东对公司和少数股东所负忠实义务应区别对待:①目标公司的控股股东对公司的义务主要表现为,其行使表决权同意接受善意收购,或同意采取反收购措施时,必须把公司利益放在首位,其自身利益应服从公司利益;②控股股东对其他少数股东的忠实义务,只要求控股股东不损害少数股东的利益,而无须把少数股东利益置于自身之上。③如果控股股东自己担任董事及经理,或对公司董事会发号施令,甚至直接左右公司对收购的态度,致使公司经营者把控股股东的利益放到首位,这时,控股股东应与董事负相同责任。控股股东的注意义务在公司收购过程中具体体现为:④如果控股股东出于自身的利益行使表决权,同意收购或支持经营管理者的反收购措施或方案,他(它)必须善意地尽一个普通谨慎之人,在具有相同知识和经验,处于相同地位和相似情况之下,应该尽到的注意程度,为全体股东的利益劳心尽智,勤勉尽责。⑤控股股东处分股权时,必须对受让人获得公司控制权的动机和目的、经营管理能力负注意义务,防止恶意收购者对公司和其他股东进行掠夺。⑥当控股股东自任经营者或支配经营者接受收购要约,或对收购要约采取措施时,他(它)在收购中应与目标公司的经营者负相同的合理注意义务。笔者认为控股股东尽注意义务时,无须适用经营判断准则。
  要约收购中目标公司控股股东的诚信义务可区分为三种不同情况:①其他投资者收购目标公司,控股股东支持目标公司的董事会接受要约的议案,并投票批准了该议案。控股股东在行使表决权时,不能做出对少数股东不利的决议;②目标公司的控股股东作为收购者,进行排挤性收购,以取得目标公司的绝对控股权或百分之百的股权。在排挤式收购中,笔者认为控股股东对少数股东仅负有忠实义务,但不负注意义务;.目标公司的控股股东不同意接受收购要约,批准董事会的反收购方案,或是控股股东操纵董事会积极采取反收购行动。关于目标公司反收购措施的决定权归属,有两种立法模式:股东大会批准模式和董事会决定模式。当法律将反收购措施决定权配置给股东大会时,拥有多数表决权的控股股东必然会根据自己的意图投票决定是否发动反收购行动;当法律把反收购决定权赋予
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