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【期刊名称】 《中国法律》
最高法院制定冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股司法解释
【英文标题】 Interpretation of the Supreme People's Court of China on the Freeze and Auction of State-Owned Shares and Legal Person Shares in Listed Companies
【作者】 贾纬【作者单位】 最高人民法院
【分类】 证券管理法【期刊年份】 2002年
【期号】 1【页码】 15
【全文】法宝引证码CLI.A.1140146    
  
  2001年8月28日,最高人民法院审判委员会讨论通过了《关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定》(以下简称《规定》),并于9月30日公布施行。该司法解释是在国有企业改制上市不断深入,国有股减持和流通以及非流通股转化为流通股等问题亟待解决前提下,国有股和社会法人股的协议转让和强制拍卖活动逐渐升温,并暴露出许多问题的情况下制定的。
  一、关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股中存在的问题
  财产冻结、评估和拍卖,属于程序法中规定的问题。现行的法律法规和司法解释中,对于一般的有形财产的冻结、评估和拍卖等问题,已经作了较为详尽的规定。但由于上市公司的相关股权,是一种不同于一般有形财产的特殊财产,加之现有法律规范中没有对上市公司相关股权冻结、评估和拍卖的具体规定,故人民法院在依法律中一般原则性规定对股权采取财产保全和执行措施时,会因不同的人产生不同的理解,使保全和执行结果发生重大差异。同时司法实践中,一些司法人员依照习惯性的司法理念,在保护债权人合法权益的同时,往往忽视了平等地保护债务人的合法权益,这种弊端在股权冻结、评估和拍卖各个环节中表现得尤为突出。
  股权冻结中的问题主要有:冻结时只注重将裁定书送达给协助执行人,而对当事人的权益较为漠视;裁定冻结上市公司相关股权后,不将裁定书送达股份持有人或所有权人,而是将裁定书送达给上市公司;对与股权有密切关系的上市公司、国有股份国家管理机构的权益未予充分重视;冻结是以获取上市公司股权而不是以实现债权和保障案件顺利执行为目的,不考虑股权持有人有否其他财产和偿债能力;冻结股权数量计算随意性大,往往超出股权持有人债务总额,甚至超出许多倍。评估环节出现的问题主要有:法官根据自己甚至债权人的意志选定评估机构,未能给债务人意思表示的机会;所选评估机构的资质和条件达不到评估股权的要求;评估机构评估时,不严格按照资产评估管理办法规定的标准、程序和方法进行,导致评估值与每股实际净值相去甚远;如何采用评估结果各地法院不一致。包括当事人对评估结果有异议如何处理,上市公司对评估结果有否异议权,评估机构对评估结果作出说明或者补正后仍有异议的处理等。拍卖环节上的问题集中是:拍卖机构的选定也存在与评估机构选定相同的问题;拍卖保留价的确定标准不统一;拍卖前信息披露不充分,导致竞买人不多,使得拍卖目标难以实现;流拍后如何处理,各地法院方法也不一致:目前对国有股拍卖的竞买人资格以及竞买人是否持有同一上市公司竞拍标的股权数量未予审查等。
  这些问题最终导致股权被低价拍卖或处理,国有资产流失和其他债务人的合法权益不能得到保护。因此,对上市公司相关股权采取的财产保全和执行措施,极有必要作出特别规定。
  二、关于《规定》的主要内容
  最高人民法院的《规定》共有17条,涉及的主要内容有:
  (一)关于上市公司的权利与义务。上市公司的股东,尤其是大股东作为债务人时,其股权被冻结和拍卖,这对于上市公司而言是重大事件。上市公司首先要在证券市场上及时予以信息披露;其次拍卖的结果将直接导致上市公司股东的变更,甚至可能造成上市公司管理层的变动;再就是评估结果在某种意义上是对上市公司的经营业绩、价值和现状的评介。被执行人的股权拍卖价格对于持有同一上市公司的其他人持有的股权价值将产生重大影响,因而上市公司是人民法院案件审理和执行的特殊案外人,其应当享有对股权被采取司法行为的知情权和异议权。上市公司享有这些权利,使得其可以针对人民法院对其股东的司法措施,采取有利于保护自己合法权益的民事法律行为。故《规定》在第五条规定了人民法院作出冻结、解除冻结或者拍卖股权的裁定后,应当书面通知上市公司。第十一条规定了股权被评估的上市公司对评估报告与债权人、债务人同等享有提出异议的权利。相应地在第十条第二款中规定了上市公司作为证人有如实向人民法院委托的评估机构提供评估所需情况和资料的义务。当然同时也规定了接受委托的评估机构对上市公司提供的评估所需情况和资料有保守秘密的义务。
  (二)关于评估问题。资产评估的本意是在会计记录不能表示真实情况时,由相应的中介机构作出一个咨询意见或参考价格。首先评估技术制约评估报告无法达到精确的程度,其次客观上不同的评估师、评估机构对同一宗资产作出的评估结果也会不同。因此,为获得更贴近客观实际的评估报告,就必须在评估机构的选定、评估方法要求上加以严格规范。《规定》第九条、第十条规定了评估机构应具有证券从业资格并由债权人和债务人协商选定;协商不成则由人民法院主持抽签决定;评估机构须严格按照国家规定进行评估并对其评估报告依法承担责任等。程序公正是结果公正的前提,这种相对公正的程序所产生的评估报告,应当更接近股权实际价值。如若当事人或者上市公司对这样的评估报告仍有异议,《规定》第十一条则规定了须以书面提出,由人民法院交给评估机构。评估机构经审核认为其评估报告是客观真实的,即需作出相应的说明;如认为所提出的异议成立,则应对评估报告进行补正。经过评估机构说明或补正后,当事人或者上市公司还有异议,人民法院经审查认为没有道理的,可不予采纳,而根据评估报告确定拍卖底价继续执行程序。
  基于上述评估程序,评估结果应是较为客观真实的。同时考虑拍卖保留价不是成交价,只是确定一个参照,无须过于迎合市场。竞买人如认为物有所值完全可以评估价值、甚至以高于评估价值的价格成交。如竞买人认为物非所值,也可于流拍后折价再拍卖。还考虑到以评估值确定为保留价,是对以国有股为表现形式的国有资产的一种客观保护,不至于在拍卖前即被人为地打折扣而产生国有资产流失的表像。因此,《规定》第十三条第一款规定了股权拍卖保留价按照评估值确定。根据公司法律制度同股同权原理,社会法人股拍卖保留价也按评估值确定。
  (三)关于股权质押的处理方式。我国担保法第六十六条规定「出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时,质物的所有权转移为质权人所有。」该条内容是指,未经过一个法定的清偿程序,质物所有权不得转移给质权人,否则,行为无效。担保法第六十三条规定当债务履行期届满后,债务人不履行债务时,质权人有权以动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。该条规定主要是关于动产折价受偿或者拍卖、变卖动产优先受偿的清偿程序。股权质押属于权利质押的一种,担保法第四章第二节「权利质押」中虽然没有对质权的实现方式作出明确的规定,但该法第八十一条规定,权利质押除适用本节规定外,适用本章第一节的规定。这就意味着从法律上并不禁止采取折价、变卖方式处理已经质押的股权。但是,考虑到现实生活中,以折价受偿方式处理股权极易发生损害其他债权人利益的情形,故《规定》对人民法院执行股权规定了采用拍卖方式进行为一般性的原则。在第八条第二、三款规定了执行股权必须经过拍卖。即便被质押的股权,人民法院执行时也应通过拍卖方式进行,而不得直接将股权执行给债权人。只有经过拍卖发生最高应价未达到保留价(流拍)情形后,人民法院方可主持调解,以拍卖保留价(底价)将股权抵偿给债权人。《规定》第十三条第二、三款规定,经过三次拍卖仍然流拍,则以第三次拍卖底价将股权抵偿给债权人;也可在每次流拍后,由人民法院主持调解以该次拍卖底价将股权抵偿给债权人。
  (四)关于要约收购问题。我国证券法第八十一条规定「通过证券交易所的证券交易,投资者持有一个上市公司已发行的股份的百分之三十时,继续进行收购的,应当依法向该上市公司所有股东发出收购要约。但经国务院证券监督管理机构免除发出要约的除外。」要约收购制度和程序在证券法中有严格的规定。虽然,通过证券交易所的证券交易持有的股份,必然是流通股而不是非流通股,这种前提下的继续收购情形极为少见。但是,对持有一定比例非流通股,并在证券交易所通过证券交易持有上市公司流通股,会使有关当事人持有同一上市公司的两种股份之和已达百分之三十;或者,投资人已经持有一定数量流通股后,又通过协议或拍卖转让而获得一定比例非流通股,也会使同一当事人持有上市公司的两种股份之和已达百分之三十。这两种情况无论再收购流通股或非流通股,是否构成继续收购问题,证

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