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【期刊名称】 《人民司法》
此案不构成行政侵权
【作者】 赵铁夫【作者单位】 辽宁省铁岭市中级人民法院
【期刊年份】 1992年【期号】 12
【页码】 42
【全文】法宝引证码CLI.A.1262265    
  农民王某在农贸市场外出售自家产黄瓜时,被工商局市场管理员刘某以其在场外交易为由,将秤砣没收。刘某回到办公室坐下将凉鞋脱掉,王某随后进屋向刘某索要秤砣,因刘某不给,王便将其凉鞋拿到手里。当时,在场的其他6名市场管理员因为刘某往回抢鞋与王某发生厮打。厮打过程中,工商局的3名市场管理员手背及小臂轻微擦伤,王某全身多处软组织挫伤,住院花用医疗费千余元。
  此案是否构成行政侵权赔偿责任,是否属于行政侵权赔偿案件,有两种意见。第一种意见认为:市场管理员在执行职务过程中给王某造成外伤,王某要求赔偿,此案属于行政侵权赔偿案件。第二种意见认为:此案属于非职务侵权行为,不构成行政侵权赔偿责任,而应由工商局的6名市场管理员承担民事侵权赔偿责任。
  笔者同意第二种意见,理由如下:
  首先,从侵权行为上看,王某的外伤不是刘某行使具体行政行为造成的,不构成行政侵权赔偿责任。行政侵权赔偿责任是指国家行政机关公务人员在执行职务行使国家行政管理职权的过程中所作出的具体行政行为违法,给公民、法人或其他组织造成损害,由国家机关承担的赔偿责任。行政诉讼法第六十八条第一款规定:“行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益造成损害的,由该行政机关或者该行政机关工作人员所在的行政机关负责赔偿。”由此可以看出损害事实必须是具体行政行为造成的,侵权行为必须是具体行政行为,这是行政侵权赔偿责任重要的构成要件。行政相对管理人不是对行政机关或行政机关工作人员所有的侵权行为都可以请求行政侵权赔偿,不是所有行政机关或行政机关工作人员的行为引起的损害事实都构成行政侵权责任。只有侵权行为是具体行政行为,损害事实是具体行政行为造成的才构成行政侵权赔偿责任。具体行政行为是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律、法规授权的组织、行政机关委托的组织或者个人在行政管理活动中行使行政职权,针对特定的公民、法人或者其他组织,就特定的具体事项作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为,侵权行为是不是具体行政行为,关键应该看侵权行为是不是执行职务的行为。所谓执行职务的行为,是指以行政机关的名义行使行政管理职权,履行行政法上职责的行为。执行职务的行为应有三层涵义:一是行为人必须是以行政机关的名义,以该行政机关工作人员的身份出现。由于行政机关工作人员的行为可以以多种名义所为,所以,其因违法承担的法律责任有可能是民事责任或其他法律责任。当其行为以行政机关的名义所为时,行政责任则归属于其所代表的行政主体,当其行为不是以行政机关的名义所为时,那么,作为侵权行为而引起的法律责任,则属于行为人个人的责任。二是行为人的行为必须与所属行政机关的行政职权或职责有关。行为人实施的行为范围的大小应根据法律、法规规定的职务关系、职务权利、职务责任等来确定,与职权、职责无关的行为,不属于职务行为。三是行为人的行为必须发生在执行所属行政机关的工作职能的特定时间内。仅仅与执行职务是有时间上的联系的行为,不一定是执行职务的行为。行政机关工作人员的特定身份、特定活动内容、特定活动时间是构成执行职务行为的三个条件,只有同时具备这三个条件,才是执行职务行为,即具体行政行为。只有在同时具备这三个条件的情况下

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