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【期刊名称】 《当代法学》
我国内地与香港特别行政区关于涉外民事管辖权的比较
【作者】 朱志晟【作者单位】 深圳大学法学院
【分类】 比较法【期刊年份】 2001年
【期号】 2【页码】 64
【全文】法宝引证码CLI.A.177152    
  涉外民事管辖权是指一个国家或地区的法院审理涉外民事案件的权限范围和法律根据。
  在香港和我国内地的冲突法中,对于涉外民事案件有着不同的概念。在香港冲突法看来,“涉外案件”中的“外”字泛指香港以外的其它法域,既包括与香港同属一国的地区如我国内地、澳门特别行政区,也包括中国以外的其它主权国家或地区,如瑞士、美国,只要它们与香港分属于不同的“法域”,都属于“外国”。基于这种认识,香港现行的冲突法既适用于解决国际法律冲突,又适用于解决区际法律冲突。因此,香港法院在处理涉及我国内地与香港特别行政区的民事纠纷时,除在个别问题上根据区际法律冲突的具体情况通过法院判例加以调整外,基本适用香港的国际私法规范。在我国内地,“涉外案件”与“涉港案件”不是同一个概念。我国内地法律与司法解释中的“涉外案件”中的“外”、“外国”系指中华人民共和国领域以外的其它主权国家,即国际公法意义上的“外国”。香港作为我国一个独立的法域区域,历来是中国领土的一部分,不是独立的主权国家,不能将其纳入“外国”。目前。我国法律还没有对“涉港民事案件”下一个明确的定义,但最高人民法院1987年《关于审理涉港澳经济纠纷案件若干问题的解答》。明确划定了涉港经济案件的范围·据此,我们可以类推出“涉港民事案件”系指以下几种情形:(1)当事人一方或双方是香港同胞或在香港地区登记成立的法人或其它组织;(2)争议的标的物在香港特别行政区;(3)民事法律关系产生、变更或者消灭的法律事实发生在香港特别行政区的。而居住在香港地区的外国人(包括持英国、葡萄牙本地护照的华人)或者香港同胞在外国登记成立的企业、其他组织之间的民事纠纷案件,不属于涉港案件,而属涉外民事案件,“涉港案件”与含有涉港因素的“涉外案件”,由于在我国内地和香港两地均有连结因素,均可能引起我国内地和香港地区民事管辖权的冲突。由于历史的原因,我国对这两类案件所适用的管辖权原则基本相同,即除个别类型的涉港民事案件,如涉港离婚案件等,根据我国最高人民法院的司法解释运用特殊的管辖原则外,人民法院处理涉港民事案件与含有涉港因素的“涉外民事案件”时,均参照或适用我国《民事诉讼法》关于涉外民事案件管辖权的规定和最高人民法院有关的司法解释。但是,我们不能因此而将“涉港案件”与“涉外案件”混为一谈,或将涉港案件归于涉外案件之中。
  一、香港法律对涉外民事案件的管辖权
  香港法律关于涉外民事案件管辖权的规定与英国的规定大体相同。具体来说包括如下内容:
  第一、香港法律将民事案件分为两大类,对人诉讼和对物诉讼。对这两类诉讼以“实际控制”原则为基本出发点,分别实行不同的管辖原则。对人诉讼是指当事人之间的诉讼,要求被告作为或者不作为某一特定行为,以解决当事人之间的权利问题。此类诉讼的判决仅对诉讼双方有拘束力。香港法院在下列情况下,可就一宗“对人诉讼”行使管辖权:1、被告在香港,法院的诉讼文件在香港送达被告;2、被告自愿接受香港法院的管辖;3、被告身在香港以外的地方,法院根据《最高法院规则》第11条,批准把起诉文件在外地送达被告。
  对物诉讼是指请求法院确定某项财产的所有权或其它权利的诉讼。此类案件的判决不仅拘束当事人,而且可以及于第三人。“对物诉讼”包括三类案件:1、判决物之所有权和其他权利的诉讼;2、海商诉讼;3、有关身份行为的诉讼。
  香港法院对前两类诉讼的管辖权同样建立在“实际控制”原则的基础上,但对于有关身份行为的诉讼,法院一般根据当事人的住所地或经常居住地是否在香港,来决定法院的管辖权。
  第二、受英国1978年《国家豁免法》及1979年《国家豁免(海外属地)》法令的约束,外国国家在香港法院享有司法管辖豁免权,除该享有豁免权的外国国家自愿接受香港法院的管辖或从事非主权性的商业行为或其行为构成侵权的情况下,不受香港法院管辖。另外。根据国际法,香港法院尊重外交代表、领事官员和一些国际组织及其部分职员享有一定的司法管辖豁免权。
  第三、此外,香港法院承认各国对不动产等案件的专属管辖权,并承认专属管辖的效力高于法定管辖与协议管辖。
  第四、同时,香港法院对涉外民事案件的管辖权还受到所参加的国际条约和协定的约束。
  第五、香港法院一般承认当事人协议选择管辖法院的效力,法院有权要求当事人遵守契约。
  二、我国内地法院对涉外民事案件及涉港民事案件的管辖权
  我国内地关于涉外民事案件管辖权的法律法规主要有:1991年《中华人民共和国民事诉讼法》;1992年最高人民法院发布的《关于适用(中华人民共和国民事诉讼法谁敢欺负我的人>若干问题的意见》、最高人民法院1986年发布的《关于涉外海事诉讼管辖的具体规定》和1989年发布的《关于海事法院收案范围的规定》,以及最高人民法院1987年发布的《关于审理涉港澳经济纠纷案件若干问题的解答》。根据这些规定我们可以看出,我国在涉外民事案件的管辖权问题上主要实行地域管辖,包括一般地域管辖与特殊地域管辖,同时,我国也采用专属管辖和协议管辖。
  第一、一般地域管辖。我国以被告住所地作为确定管辖权的标志。被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院管辖。
  第二、特殊地域管辖。《民事诉讼法》第24条至第33条根据属地原则,分别规定了9种特殊地域管辖的案件可由我国法院管辖。对于在我国领域内没有住所的被告提起的合同纠纷或其他财产纠纷案件,我国法院可根据《民事诉讼》法第243条规定的多种连结因素行使管辖权,这些连结因素包括合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为或者代表机构住所地。
  第三、协议管辖。《民事诉讼法》第24条规定,合同当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反《民事诉讼法》关于级别管辖和专属管辖的规定。《民事诉讼法》规定涉外合同或涉外财产权益纠纷的当事人,可用书面协议选择与争议有实际联系地点的法院管辖。
  第四、专属管辖。《民事诉讼法》第34条规定:因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院专属管辖;因港口作业中发生纠纷提起的诉讼·由港口所在地人民法院专属管辖;因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院专属管辖。
  《民事诉讼法》第246条规定,因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼,由中华人民共和国人民法院管辖。
  第五、推定管辖。《民事诉讼法》第

  ······我不休息我还能学

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