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【期刊名称】 《法学杂志》
挪用公款罪法律适用中的几个问题
【作者】 易礼【分类】 刑法分则
【中文关键词】 刑法 挪用公款罪 适格标准【期刊年份】 2000年
【期号】 2【页码】 40
【摘要】

挪用公款罪历来是“以贪污论处”的。作为一个独立的罪,修订后的《刑法》对其予以确认并纳入“贪污贿赂罪”专章,其法律适用在司法、理论界争议颇多,本文试就此略陈管见。

【全文】法宝引证码CLI.A.19132    

一、客观全面认识挪用公款罪的主体属性

挪用公款罪的主体是特殊主体,几乎所有刑法教科书都如此表述。但该判断显然只能适用于单独犯罪的情形,若成立共同犯罪,特殊主体这个界限完全可以突破。当然,共同犯罪人中,至少有一个是国家工作人员(否则不能成立职务犯罪),而且至少有一个国家工作人员是主犯(必有一利用职务之便者起主要作用)。挪用公款犯罪的主体是特殊主体,但非唯一主体,其特殊主体的范围可以突破,其特殊主体的属性不可改变。笔者认为,此判断比较客观全面,而且可推而广之,适用于所有职务犯罪,其意义不容忽视。

挪用公款罪的共犯,主要包括三种人:1)国家工作人员。受利用职务之便的制约,一般来说,甲单位的国家工作人员不能单独成为挪用乙单位公款的罪犯(例外情形如上级机关的国家工作人员挪用所属下级机关的公款),而只能成为挪用乙单位公款的共犯(可能是主犯,也可能是从犯,而非当然的主犯)。故此,在认定行为人国家工作人员身份的基础上,还需进一步区分本单位外单位,以判明其究竟有无利用职务之便,这对单独犯罪情况下的定罪和共同犯罪情况下的量刑都是十分有益的。2)挪用款使用人。根据主客观相一致的刑事归责原则,事后才得知所用款项来历性质的不能以共犯论。即使事先知悉,只要确未参与共谋(提议、策划、协助实施),也不能以共犯论。当然,将挪用公款罪的共犯限定在使用人范围之内也是错误的。3)非国家工作人员。不论是被挪用单位内部的还是外部的,都只能以共犯的身份出现,不能单独构成本罪。

二、一般公物不是挪用公款罪的犯罪对象

一般公物可否成为挪用公款罪的犯罪对象,事关罪与非罪,必须辨明。一般公物可以成为本罪的侵犯对象,这是目前仍在通行的观点。其根据是,最高人民法院、最高人民检察院《关于执行(关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定)若干问题的解答》规定:“挪用公物归个人使用,一般应由主管部门按政纪处理;情节严重,需要追究刑事责任的,可以折价按挪用公款罪处罚”。笔者对此不敢苟同。第一,上述解答违反了文义解释的一般规则。贪污与挪用的侵犯对象,一为“公共财产”,一为“公款”,《刑法》规定得十分明确。公共财产包括公款和公物,“公款”一词中绝无公物之义,二者是种概念与属概念的关系,没有任何歧义,不容混淆。第二,上述解答与新《刑法》确立的罪刑法定原则相左。《解答》将一般公物“类推”为挪用公款罪的侵犯对象,既符合当时的实际需要,也有充分的法律依据。但在罪刑法定原则业已确立的今天,参照执行的前提不复存在。第三,最高人民法院已发布《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》,其中没有就挪用一般公物的行为作出规定,应当视为废止了上述解答。《刑法》第384条

第2款规定:“挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的,从重处罚。”几种特定的公物在此成为挪用公款罪的犯罪对象,乃是基于法的特别规定,不是法的解释的结果,不能引为将一般公物视作挪用公款犯罪对象的依据。

新法之新首先体现在原则之更新,具体规范则随原则的更新而更新,司法解释是且仅是依法律的原则精神就如何适用具体规范所作的阐示。故笔者认为,一旦新法颁行,基于旧法旧原则的司法解释即当自行废止,理应成为法律适用的一条基本规则。

三、挪用公款罪同样侵犯了公共财产的四项权能

行为人主观方面的因素是区分罪与非罪、此罪与彼罪的重要依据,对特定犯罪来说,往往起决定性作用。就本罪而言,主观上必须具有挪用公款的故意,过失不构成犯罪,这是罪与非罪的界线;主观上只是想临时占有非永久占有,又是其与贪污罪的本质区别。挪用与贪污的根本区别在于对公共财产所有权的侵犯程度不同


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