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【期刊名称】 《法学论坛》
谈专利法律中专利实施过程的政府管制
【英文标题】 On the Government Control in the Patent Process of Patent Law
【作者】 张甜甜【作者单位】 山东大学法学院
【分类】 专利法【中文关键词】 专利法律;实施过程;政府管制
【英文关键词】 patent law;ution process;government control
【文章编码】 1009—8003—(2006)04—0114—04【文献标识码】 A
【期刊年份】 2006年【期号】 4
【页码】 114
【摘要】

政府管制对开展专利实施活动有着直接的重要影响。国外虽有政府管制程度的不同,但都选择了通过立法来进行专利实施的政府管制。我国应借鉴国外专利法律,通过修改、完善专利法律来充分地、科学地发挥专利实施过程中政府公权干预力,依法实施政府管制,为专利实施提供持续的动力和保障。

【英文摘要】

Government control has direct and important infection on patent ution.Though there are difference between control levels in other countrys,but without exception,they all choice the government control that ute patent through legislation.In china,should use for reference of patent law from other countrys,through amend and perfect patent law,exetrt government intervene power,ute government control according to law and supply sustaining dynamical and ensurement for patent law ution.

【全文】法宝引证码CLI.A.112281    
  
  政府管制对开展专利实施活动有着直接的重要影响。众所周知,政府管制就是政府为防止私人部门在作出决策时未充分考虑诸如公平、健康和安全等公共利益而对私人部门进行的监督和控制活动。在我国,对专利实施过程的政府管制有关法律规定因缺乏研究及相应的宣传,仍存在“专利权是私权,专利实施是市场行为,不需要政府管制”的模糊认识。笔者认为,专利实施过程的政府管制是一种突出的客观社会现象和法治行为,专利实施领域的政府管制是直接的、个量上的,是借助有关法律和规章直接作用于专利权人及企业,规范约束和限制专利权人及企业的专利实施行为。在此,笔者对国外和我国专利法律中有关专利实施过程的政府管制规定作一梳理和探讨。
  一、国外专利法律中专利实施的政府管制立法
  专利实施作为一种重要的社会活动在国外普遍受到了政府管制,并在国家专利法律中有明确规定。在一些市场经济发达的国家和专利制度运行成功的国家,虽有政府管制程度的不同,但都选择了通过立法来进行专利实施的政府管制。国外对专利实施的政府管制立法主要有以下几个方面内容:
  其一,建立专利实施的强制许可制度。强制许可制度是政府管制专利实施的代表性制度。为了促使专利发明得到实施,英国、美国、日本、瑞典、墨西哥、印度等各国普遍建立了该项制度。例如,《日本特许法》第83条规定了在不实施的场合下对设立普通实施权之裁决:“1、特许发明连续三年以上没有在日本国内得以适当实施时,拟实施该发明者可向特许权所有者或独占实施权所有者要求缔结许诺普通实施权的协议。但自该特许发明之申请日起未经过四年时则不在此限。2、前项协议未达成,以及不能进行协商时,拟实施该特许发明者可请求特许厅长官给予裁决。”瑞典《专利法》第47条规定:“在极端重要的公共利益需要时,凡希望在商业上利用另一当事人所持有的专利发明的人,均可获得强制许可证。”印度《专利法》第84条规定:“(国家专利局)局长如相信公众对该项专利发明的合理需要尚未满足或供给公众的价格不合理时,则可命令专利权人根据他所认为适当的条件授予许可证。”由此可见,国家立法是通过政府颁发强制许可证对专利实施予以管制的。
  其二,建立专利实施的政府征用(使用)制度。部分国家实行的政府征用是专利实施活动中政府管制的典型行为。例如,墨西哥、印度、巴西、泰国等均有实施专利征用制度的立法规定。墨西哥《发明和商标法》第63条规定:“为了公众的利益,联邦最高行政领导人根据征用法条款,可以征用专利。”第73条规定:“在任何情况下,发明证书的持有者均须提供使用他的发明所需要的情报。如不遵照这一要求,则应取消其证书和在国家技术转让登记局相应的登记。”巴西《专利法》第39条规定:“在有利于国家安全时,或者在国家利益要求公开专利或者联邦政府的机关或机构或者联邦政府参与的机构独占利用专利时,可以根据法律征用专利。”泰国《专利法》第51条规定:“应公众的需要,或因国防上重大需要,或自然资源的勘测需要,或农业、工业部门或任何其他为公众服务部门的需要,任何部、局或政府机构可利用任何取得专利的发明,但要付给专利权人专利使用费。”第52条规定:“在遇到战争和事变的情况下,为国防与国家安全的需要,政府有权使用任何专利发明。”
  其三,建立有利于专利实施的许可证制度。实行许可证的实质就是将实施专利的权利授予被许可人。这种立法制度也是政府管制的重要方面。部分国家通过立法在建立有利于专利实施的许可证制度过程中,出现了多种具体形式。例如,墨西哥实行公用事业许可证制度。墨西哥《发明和商标法你怀了我的猴子》第45条规定:“利用许可证应按照技术转让注册和专利与商标使用及利用法的规定,经工商部批准并在该部登记。”印度实行当然许可证制度。印度《专利法》第86条规定:“(1)自一件专利确认日期满三年以后,任何有关人可向局长申请发出命令对该专利签注‘当然许可证’,理由是未满足公众对专利发明的合理需要或专利发明未以合理价格供给公众。(2)局长如相信上述理由时可命令将该件专利签注‘当然许可证’”。巴西《工业产权法》第28条规定:“申请人或专利权人以及他们的继承人或权利继承人都可以授予利用专利的许可证。”
  其四,建立有利于专利实施的转让制度。专利转让制度对促进专利实施发挥了重要作用,并带有政府管制的色彩。例如,美国《专利法》第261条规定了专利所有权和转授:“一项转授、赠送或转移行为,如不在成立后三个月内,或在以后的转售或抵押之先在专利与商标局登记,则以后如有出售或抵押情节,无需事先通知,以前的转授、赠送或转移对以后的采购者或抵押债权人不生效力。”瑞典《专利法》第44条规定:“如果某件专利已经转让给另一当事人,或者已颁发许可证,则经请求应将此项情况登记在专利登记簿上。”墨西哥《发明和商标法》第46条规定:“一件专利授予的权利可在生存者中间全部或部分转让或让予,或按照普通法律规定的手续继承。这种转授或转让须在发明和商标局局长处登记才对第三者有效。”印度《专利法》第69条规定:“任何人通过转让、转移或执行法律得到专利或专利股份或作为受押人、领有许可证人等得到其他专利股权时,则应用书面及规定方式向(专利、外观设计和商标局)局长根据情况申请登记其权利或申请在登记簿上注明其股权。”
  其五,建立有利于专利实施的证实利用制度和专利取消制度。该两类制度在部分国家通过立法而建立后,表明它是政府管制的重要形式。例如,墨西哥建立了有利于专利实施的证实利用制度,在其《发明和商标法》第42条中规定:“专利权人必须在利用发明开始两个月之内向工商部证实利用已经开始。”印度实行了专利取消制度,其《专利法》第66条规定:“在中央政府认为一件专利或其实施的方式有害于国家或一般对公众不利时,则在给予专利权人一个听取意见的机会以后,可在正式公报上对此作出声明,该专利即被视为取消。”
  二、我国《专利法》中有关专利实施的政府管制内容
  我国现行的《专利法》中有关专利实施条款是在考虑国情基础上创设的,其专利实施条款中涉及政府管制的主要内容有如下几点:第一,实行专利实施的强制许可。我国《专利法》第48条对强制许可进行了明确规定:“具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利,而未能在合理长的时间内获得这种许可时,国务院专利行政部门根据该单位的申请,可以给予实施该发明或者实用新型专利的强制许可。”根据《专利法》规定,2003年7月我国制定的《专利实施强制许可办法》,又对专利强制许可作了具体规定。这表明我国建立了专利实施强制许可制度。应当看到,我国制定强制许可制度,一方面对发达国家等有防御和威慑作用,达到了保护本国利益的目的;另一方面,可以促使专利权人认识到他不能阻止其他企业得到强制许可,这可以促使他与其他企业签订专利实施许可合同,主动将价格控制在当地消费者可接受的水平。由此可见,我国通过立法来建立的强制许可制度对促进专利实施发挥了积极影响。第二,实行政府对重要专利的征用制度。我国《

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}刘华.论知识产权制度运行中的政府管制(OL).国家知识产权局网站,2005—11—10.

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