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【期刊名称】 《法学评论》
论我国民事诉讼法中的委托代理
【作者】 俞兆平【分类】 民事诉讼法
【期刊年份】 1986年【期号】 5
【全文】法宝引证码CLI.A.122171    
  一
  《中华人民共和国民事诉讼法(试行)》(以下简称《民诉法》)第五十条第一款规定:“当事人、法定代表人、法定代理人,都可以委托一至二人代为诉讼。”这种当事人(含法定代表人和法定代理人,下同)依法委托他人代理民事诉讼的法律制度,叫委托代理。接受当事人委托从而代理诉讼的人,称委托代理人。
  委托代理人是民事诉讼当事人的一项民事诉讼权利。一般说来,当事人具备下列两种情形之一的,需要委托代理人:(一)因各种原因不能亲自进行诉讼,如身在国外、生病、工作离不开等。(二)能亲自进行诉讼,但文化水平较低或缺乏法律知识。为了使诉讼能更好地进行,需要委托诉讼代理人。当然,上述两种情形之外的当事人,如果认为必要,也可以委托代理人,法律并不禁止。
  那么,哪些人有资格充当委托代理人?根据《民诉法》五十条第几款之规定,下列几种人有资格充当委托代理人:(一)近亲属;(二)律师;(三)社会团体及当事人所在单位推荐的人;(四)人民法院准许的其他公民。由此可见,与资本主义国家的强制律师代理主义相比,我国委托代理人的范围是非常广泛的。可以这样认为,除无民事诉讼行为能力人外,所有公民都有资格充当委托代理人。
  但是,有资格充当委托代理人的人,在具体案件中,并不一定能成为委托代理人。当当事人委托下列人员为诉讼代理人时,人民法院应不予准许:(一)本案的审判人员(含书记员)。如果不审理本案,作为特殊情况,他们可以以当事人近亲属的身份充当委托代理人。(二)同诉讼标的有实体权利义务关系的人。实践中,有些无独立请求权的第三人委托他所参加的一方当事人代理诉讼,这显然不妥。因为无独立请求权的第三人与他所参加的一方当事人在诉讼上的利益并不完全一致,还可能出现双方利益对立的局面。如果无独立请求权的第三人委托他所参加的一方当事人代理诉讼,后者可能会为了自己的利益而损害前者的合法权益。但是,在必要共同诉讼中,共同诉讼人中有人因在外地或其他原因,向人民法院提交委托书,委托本方另一当事人为诉讼代理人的,人民法院应予准许。因为共同诉讼人在诉讼上的利益一致。要注意的是,共同诉讼人对于诉讼标的权利义务并非相等,如四个姐妹虽然都请求继承父母的遗产,但她们请求的份额不一定相等。因此,被代理人在提交给法院的授权委托书上就必须把委托的事项和权限写清楚。(三)外国人(含无国籍人)在中国诉讼,委托诉讼代理人的,只能委托中国律师或居住在中国的本国人。否则,法院不予准许。《民诉法》一百九十一条规定:“外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉,委托律师代理诉讼的,必须委托中华人民共和国的律师。”关于外籍当事人是否可以委托居住在我国境内的本国人为其诉讼代理人的问题,最高人民法院在一个批复中指出:“一,外籍当事人委托居住我国境内的本国人为诉讼代理人,不违背我国民事诉讼法(试行)

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的规定,可以准许。二,外国驻华使、领馆官员,受本国国民的委托,以个人名义担任诉讼代理人时,亦应准许。”
  当事人可以委托代理人的人数最多不能超过二人。这里的当事人是指一个当事人,非一方当事人。如果是共同诉讼,一方当事人有两个或两个以上,他们可以共同委托一个诉讼代理人,也可以分别委托代理人,可能出现一方当事人拥有四个或四个以上诉讼代理人的局面。当然,除非案件特别复杂,一方当事人一般没必要拥有众多的诉讼代理人。有些国家对委托代理人的人数不加限制,特别是资本主义国家。在美国,重大的民事案件,原、被告都可以组织律师团(gruop of Lawyers),人数从几十人到几百人不等。我国对委托代理人的人数之所以加以限制,原因主要有二:(一)一般说来,一个当事人拥有两个诉讼代理人,足可以保障其充分行使民事诉讼权利。(二)如果不加限制,参加诉讼的人数就多,势必拖延诉讼,不利于人民法院的审判工作。
  如果当事人同时委托两个诉讼代理人,必须在授权委托书中分别明确二人的诉讼代理权限。如果二人的诉讼代理权限不重叠,他们可根据各自的诉讼代理权限为诉讼行为。如果他们的诉讼代理权限重叠,重叠部分的权限必须由共同代理人协商的实现或委托其中一人去实现,不能由共同代理人中一人单独行使。否则,不产生法律效力。对同一个问题,如果共同代理人都拥有代理权,且意见不一致时,法院应通知当事人,由当事人作最后决定。
  二
  委托诉讼代理权产生的基础是当事人的授权。但是,只有当事人的授权,委托诉讼代理权并不成立。委托诉讼代理权的成立需要以下三个条件:
  第一,委托人与被委托人的合意。也就是说,委托人愿意委托被委托人代理诉讼,被委托人也愿意接受委托人的委托。这是委托诉讼代理权成立的最基本条件。委托人与被委托人签订的委托代理合同是双方合意的具体体现。
  第二,需向人民法院提交授权委托书。《民诉法》五十一条规定:“委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。”授权委托书应由委托代理人在加入诉讼的同时提交。一般说来,没有提交授权委托书,委托诉讼代理权不成立。但在特殊情况下;不提交授权委托书,诉讼代理权也能成立。根据我国参加的《维也纳领事关系公约》的规定,外国驻华领事馆官员(包括经我国外交部确认的外国驻华使馆的外交官同时兼有领事官衔者),当作为民事诉讼当事人的本国公民不在我国境内,或由于其他原因不能按时到我国法院出庭时,可以在没有委托的情况下,直接担任其诉讼代理人。有的案件,由中国贸促会法律部向外国当事人推荐律师后,只需经过当事人函电确认,即成为当事人的诉讼代理人,为之办理诉讼事务,无需正式的授权。
  有些国家不要求必须提交授

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