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【期刊名称】 《法学杂志》
试论受贿罪的特殊形态——收受回扣
【作者】 王国杜【作者单位】 安徽省人民检察院
【分类】 刑法分则【期刊年份】 1989年
【期号】 5【页码】 20
【全文】法宝引证码CLI.A.16455    
  
  回扣是指在经济往来中,卖方从买主支付的价款中扣除一部分给买方单位或经办人、中间人的钱,或承包方从承包款中扣除一部分给被承包方或经办人、中间人的钱。由于这种被扣出的钱,是从买主支付的价款中扣出的,所以叫做回扣。对于收受回扣以受贿治罪,早在1952年《中华人民共和国惩治贪污条例》第七条就规定:“……在本条例公布之后,如在与国家工作人员交易中仍有送收小额回扣情事,不论送者收者,均分别以行贿、受贿论罪。”近年来,送收回扣之风又日渐盛行,大量的违法回扣冲击着正当的商品竞争,破坏了社会主义商品经济秩序,阻塞商品流通渠道的正常流通,并严重腐蚀着干部队伍的纯洁。有鉴于此,全国人大常委会在1988年第六届会议上制订公布了《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》,对收受回扣的性质,在立法上又一次作了明确规定。《补充规定》第4条第3款规定:“国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他从事公务的人员。在经济往来中,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,以受贿论处。”这说明违反国家规定的收受回扣,是一种受贿行为,应定受贿罪。而从这一新规定中又可看出,作为回扣形式的受贿罪,较之于一般的受贿罪,具有不同的法律特征和构成要件,表现出一种特殊形态的受贿犯罪形式。
  一、行为特征的特定性。一般受贿罪,只要符合犯罪构成,收受的钱财不论是否属于回扣,都可构成。而收受回扣构成受贿罪的,则必须是收受卖主从买主支付的价款中扣出的钱,即回扣费。一般受贿罪在客观方面表现为必须是利用职务之便。而这款规定是否具备利用职务之便的要件,要根据“国家规定”来确定。如果“国家规定”在某一经济往来中,收受回扣必须具备利用职务上的便利这一条件,才构成犯罪,而行为人收受回扣时,未利用职务之便,则不构成犯罪,反之,如果“国家规定”在某一经济活动中,无论是否利用了职务之便,只要行为人收受了回扣,都可构成犯罪,而行为人又为之的,则应定罪。
  二、构成要件上的独立性。即:(1)必须是特殊主体,即收受回扣的行为人,必须是国家工作人员、集体经济组织工作人员或其他从事公务的人员;(2)必须违反国家规定,收受违反国家规定的回扣,是违法的,情节严重者才构成犯罪。一般受贿罪,则无这一要求;(3)收受的必须是回扣,即行为人收受的必须是卖主从买主支付的价款中扣出的钱,否则不符合该条款规定的构成要件;(4)所收回扣必须是归个人所有。如果收受回扣是交单位的,一般不构成犯罪。
  三、时空范围的局限性。(1)必须是在经济往来中,才能形成回扣。一般受贿罪,不管是在经济往来中,还是其他事务往来中,只要利用了职务之便,为他人谋取利益而收受他人财物,致使国家机关、企事业单位遭受政治上或经济上重大损失的,就可构成犯罪,不受空间范围和某一具体形式的限制。而收受回扣,则只能在经济往来中才可能成立,在非经济往来中不可能存在回扣问题。(2)必须是在买卖成交之后。如前所述,回扣是卖主从买主支付的价款中扣出,返回给买方单位或经办人、中间人的钱。这一特性说明,它只能在买主支付价款之后才能形成。
  四、法条罪状的特殊性。《补充规定》为适应不断改革、变动的社会关系,保持法律的稳定性,在第4条第3款中,除规定了构成犯罪的具体特征之外,还明确规定,必须是“违反国家规定”的才能构成犯罪。至于是哪些“国家规定”,条文中并未具体叙述。因此,“违反国家规定”是回扣形式受贿罪的空白罪状。因此,要确定某一收受回扣行为是否构成犯罪,必须研究是否违反了国家规定。但同时,该条款又规定对构成犯罪的,“以受贿罪论处”又具有引证罪刑的特点。可谓是融叙明罪状、空白罪状和引证罪状为一体。
  收受回扣的这些法律特征说明,收受回扣是一种特殊形态的受贿。因此,在办案中,只有当某一案件的具体行为、完全符合这些特征和构成要件时,才能认定为受贿罪。但是,回扣问题十分复杂,收受回扣的后果也彼此不同。并且,在司法实践中,以收受回扣作为谋利手段的不仅仅构成受贿罪,它还可能构成贪污、诈骗等其他犯罪。因此,在办理具体的案件中,还应当注意以下几个问题:

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  第一、要注意主客观要件的准确把握。客观上必须以是否违反国家规定为标准。根据法律规定,收受违反国家规定的回扣,才是违法犯罪

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