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【期刊名称】 《法学杂志》
一案涉及的几个刑事法律问题
【作者】 楠杨【作者单位】 中国人民大学
【分类】 其他【期刊年份】 1989年
【期号】 2【页码】 31
【全文】法宝引证码CLI.A.16392    
  
  在某法律顾问处实习律师实务的法学研究生赵某,经人介绍认识了某单位工人刘某。1984年秋,刘家因房屋纠纷,刘托赵为自己家请个律师。赵讲自己正在法律顾问处实习,可以办案,并说必要时可请导师出马。刘即同意把房屋纠纷委托给赵办理。赵婉转提出要交通费,刘当时给了赵80元,以后又陆续给了几次,累计五、六百元,没有手续。刘的母亲是个体经营户,她与一家工厂签订了标的为十几万元的加工合同,并预付了 5000元定金。工厂超过履约时间而不供货,应按合同总金额付给刘母30%的违约金。刘在1985年初委托赵代理催促对方履行合同。大约半个月以后,赵交给刘一张7240元的支票,讲:“事情办完了,工厂把5000元定金退回来了,另外2240元是法律诉讼费(实则该纠纷并未到法院,而属庭外非讼调解),本该由你付,咱哥们不错,我让工厂付了。”刘对赵未能促使对方履行合同却要回定金不满意,但因为事情未办完,不敢得罪赵,就如数交给了赵2240元钱,并要求赵开个收据,赵一直推托未开,并不再管刘委托的法律事务了。刘觉得出的五、六百元交通费冤枉,赵收取2240元诉讼费不合理,怕此事口说无凭,遂于1986年5月底的一天,身藏微型录音机到赵家,要求赵退回大部分交通费,并把2240元诉讼费退还给工厂,并于说话时故意旧话重提,把几次钱款往来详情叙说一遍。赵当场承认收了刘的钱,答应退回500元交通费,并要刘别管诉讼费的事。这些对话全被录了音。事后组织上审查此事时,赵承认这是他与刘的对话录音。
  对于本案大家一致认为,1985年实习律师实务的赵某实际获得了约2800元的不法收入,这是符合贪污罪或受贿罪的立案标准的。分歧愈见主要有三点:一是录音资料可否作为刑事诉讼证据?二是如果录音资料可以作为证据,偷录是否合法?三是实习律师业务的研究生,可否作为贪污、受贿罪的犯罪主体?在这三个问题上,均存在着肯定与否定两种不同的观点。这三个问题,前两个属于刑事诉讼法方面的,后一个属于刑法方面的。下面谈谈我对这几个刑事问题的看法。
  关于第一个问题:录音资料能否作为刑事诉讼的证据?我认为回答应当是肯定的。主要理由有三点:第一,我国《刑事诉讼法》第31条规定:“证明案件真实情况的一切事实,都是证据。”录音资料属于视听资料的范畴,它是以录音磁带所反映出的音响来证明一定事实的证据材料,只要录音资料被确认证实了案件的真实情况,那么把它作为刑事诉讼中定案的证据,就不违背法定的证据概念。第二,我国现行的1982年《民事诉讼法(试行)》第55条,明确规定了“视听资料”是与书证、物证等并列的证据的一种。如果说视听资料可以作为民事诉讼的证据,但不能作为刑事诉讼的证据,这与法理与情理均不合。第三,把视听资料(包括录音资料、录像资料以及电子计算机储存的资料)作为刑事诉讼中的一种证据,这已得到我国司法实践的认可。例如,最高人民法院特别刑事法庭在审理林彪、江青反革命集团犯罪案件10名主犯的过程中,就把录音资料作为定罪的一种证据加以运用。因此可以说,我国1979年《刑事诉讼

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