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【期刊名称】 《河北法学》
关于我国网络信息安全应急的立法构想
【英文标题】 The Legislation Conception of Chinese Network Information Security Emergency Response
【作者】 马民虎贺晓娜【作者单位】 西安交通大学
【分类】 科学技术管理法
【中文关键词】 网络信息安全;紧急状态;应急响应;行政紧急权力
【英文关键词】 network information security;emergency;emergency response;administrative emergency right
【文章编码】 1002—3933(2005)08—0058—03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2005年【期号】 8
【页码】 58
【摘要】

随着网络信息技术的高速发展及其广泛应用。网络安全问题日益突出,网络紧急事件的不断增多亟待立法加以规范。通过对网络信息安全应急立法的价值定位即安全价值、效率价值和发展价值的研究,从我国立法现状及其存在的缺陷出发,结合国外有关立法经验,提出我国网络信息安全应急的立法构想。

【英文摘要】

With the rapid development and the extensive application of network information technology the problem of network information security becomes more and more strictness.The increasing emergency desiderate legislation must be made soon to regulate them.Therefore,through the study on the calculation of the value of emergency legislation like security value,efficient,value and developed value,several suggestions are put forward about the network information security emergency response in China at the end,according to the China’s actuality of legislation and the oversea legislation experience.

【全文】法宝引证码CLI.A.119897    
  

进入21世纪,网络技术的高速发展,使物理世界中涉及政治、军事、经济、文化、外交、安全关系和利益的全球化、多极化世界格局,全面映射到开放的网络空间,由此形成的非传统安全进一步加剧了网络化社会的风险。与一般的应急相比,网络信息安全应急对安全性、技术性和效率性要求更高。如何正确处理在网络空间紧急状态下安全与发展、政府与社会之间的关系,确定我国网络信息安全应急立法的价值目标,建立网络空间应急管理体系、预警检测和通报机制以及紧急状态下行政紧急权力的限制及司法救济等立法问题,目前我国法学界还缺乏深入系统的理论研究。

一、网络信息安全应急立法的价值定位

立法的价值定位是立法者为了实现某种目的或达到某种社会效果而进行的价值取舍和价值选择。它既反映了国家立法的根本目的,也是解释、执行和研究法律的出发点和根本归宿。网络信息安全应急立法的价值定位包括两个方面:其一,实现网络安全、提高网络紧急事件处理效率、促进国家经济发展;其二,确立以实现网络安全为最高价值目标的价值层次配置。

(一)安全价值

安全价值反映了人们应对网络安全紧急状态的积极态度,是人们在长期社会实践中的经验总结。首先,在认识到网络脆弱性之后,人们不是拒绝、放弃网络技术给人类所带来的文明,而是积极地通过适当途径对网络技术中的风险加以认识和积极防御,并以此实现社会的“跨越式”发展。其次,在国民经济和人类社会对网络空间高度依赖之后,应对网络紧急状态就成为人类生存的基本需求。第三,网络的国际化进一步加剧了网络紧急状态的突发性、复杂性和隐蔽性。网络恐怖活动、敌对势力集团的信息战威胁等等,使人类社会面临前所未有的安全威胁,应急成为信息安全保障体系的重要组成部分。

(二)效率价值

网络信息安全应急的效率价值首先表现在对紧急事件的快速响应方面。快速应对紧急事件必须建立有效的应急管理机构,保证政令畅通。

其次,效率价值要求应急管理机构必须建立完善的预警检测、通报机制,分析安全信息,发布告警信息和制订预警预案,做到有备无患。同时,建立应急技术储备的法律保障机制。应急本质是一种信息对抗,对抗就是控制紧急状态的恶性发展,对抗就是防御网络紧急事件的信息技术,因此,必须有先进的应急技术来提高紧急事件的预防和处理能力。

第三,效率价值要求赋予应急响应组织行政紧急权力,以控制损失,尽快恢复网络秩序。以尽快恢复秩序为目的对私权益进行的必要干预和侵害是必要的。

(三)发展价值

发展价值是应对网络安全紧急状态的约束价值,是人们应对紧急状态这种非常态规则的限制思想,是正确认识发展与安全、效率之间关系后的理性抉择。

首先,根据心理学理论,企业长期处于应急状态,必然会影响发展,所以应急立法应当以“尽快结束紧急状态”为其基本原则进行制度设计。

其次,对应急过程中的行政紧急权力进行必要的限制,以防止行政紧急权力的滥用对重要领域企业的发展造成不利的影响。同时,建立合理的紧急状态启动程序和终止程序,这对于企业健康快速发展也至关重要。

第三,对政府在紧急状态下的征用、断开、责令停产停业等措施对公司、企业造成的经济损失,在紧急状态结束后应该给予相应的赔偿,以增加企业对政府的信任度,促进企业经济发展。谨防骗子

二、我国网络信息安全应急的立法现状及存在的缺陷

随着人类社会步入网络信息时代,我国立法机关和政府有关部门已敏锐地捕捉到了网络安全对整个国家和社会的重要性,并已就我国网络信息安全应急立法有关问题开展了政策研究,并取得了一定成果。

我国《宪法》、国务院147号令、国务院291号令、国务院第27号文中都有关于网络信息安全应急的规定。除此之外,一些部门规章中已有关于应急的规定,如中国人民银行于2002年出台的《商业银行内部控制指引》和《关于加强银行数据集中安全工作的指导意见》对金融行业的应急管理做出了具体的规定。在重点单位计算机信息系统安全监督检查工作规范(讨论稿)中也规定了公安计算机管理检察部门进行安全监督检查时应采取的应急措施。

但是,我国网络信息安全应急立法缺乏统一规划的问题十分突出,现行法律法规中的“被动保护观念”无法适应当前网络安全“危机四伏”的国际势态,也不符合国家27号文所提出的“积极防御”思想。主要表现在:

1.部门之间的协调缺乏立法保障。虽然我国已经建立了由网络与信息安全协调小组领导的,分行业管理的网络信息安全应急管理体系,但是缺乏统一协调的指挥。整个网络信息安全应急体系表面上看起来各司其职,但在面对复杂的局面时,既不能形成应急合力,也不能及时有效地配置分散在各种部门内部的应急资源,造成被动局面,一旦紧急状态产生的原因发生变化,就很难有一个统一有效的紧急状态指挥机制。

2.应急的预警检测及通报机制亟待立法明确。准确、

3.紧急权力的行使与私权利的冲突缺乏法律协调和救济。行政紧急权力在与其他权利发生冲突的时候,为维护国家的和社会的利益,必然牺牲某些单位和个人的利益。在这种情况下,如何寻求两者之间的平衡,对受损失的单位或个人给予相应的赔偿、补偿成为问题的关键。由于网络空间的特殊性,赔偿的方式和计算的标准也不同,不能简单地适用现有的法律规定。

4.应急技术储备缺乏法律保障

应急的技术储备是我们掌握网络信息安全应急主动权的关键。从我国目前的情况来看,我们的大部分应急技术还是依赖国外,无法摆脱应急技术受制于人的局面,国家必须花大力气扭转被动局面。

三、对我国网络信息安全应急立法的构想

(一)网络信息安全应急立法的模式

国外有关网络信息安全应急的法律制度,其突出特点在于紧急状态机制首先通过一系列相互配套的法律、法规加以规定,其中在宪法中明确规定紧急状态制度,尤其是规定政府行使应急管理权力的法律依据,得到了大多数国家立法的重视。我国网络信息安全应急立法具体应包括一下几个方面:

一是通过宪法确立紧急状态制度,进而对网络信息安全应急进行规制。许多国家在宪法中设立了专章来规定紧急状态制度,而绝大多数国家宪法中都对紧急状态制度作了专条规定。我国《宪法》亦是如此。

二是制定专门的紧急状态法,系统规定紧急状态制度,将网络信息安全应急作为其中的一部分加以规制。一些国家依据宪法的规定,通过了由会议制定的紧急状态法。如英国《民事突发事件法》,1995年通过的法国《法兰西共和国紧急状态法》等等。我国目前虽然还没有制定专门的《紧急状态法》,但其紧迫性已经日见突出,并列入2004年全国人大立法议程。

三是具体实施


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