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【期刊名称】 《河北法学》
投机倒把罪的认定和处理
【作者】 周其华【分类】 刑法分则
【期刊年份】 1984年【期号】 3
【页码】 16
【全文】法宝引证码CLI.A.116374    
  
  

投机倒把罪是指以牟取非法利润为目的,违反金融、外汇、金银、工商管理法规,非法从事工商活动,破坏市场管理,情节严重的行为。投机倒把罪是一种严重扰乱社会主义经济秩序,破坏社会主义经济的一种犯罪。

一、如何认定投机倒把罪

要准确有力地打击投机倒把犯罪活动,必须正确认定投机倒把罪,必须全面掌握投机倒把罪的构成要件及其主要特征。

第一、投机倒把罪的客体是国家对金融、外汇、金银、工商管理秩序。这是投机倒把罪的本质特征。

根据我国法律规定,在我国,外汇和金银的买卖都是统一由国家银行经营;对于一些主要的工农业产品的生产和分配也是由国家统一计划管理,不允许非法生产和经营。我国的市场是由国家统一管理的社会主义市场,任何严重破坏市场管理秩序,进行非法倒买金银、外汇,倒买国家统购统销和计划分配的工农业产品行为,都是直接侵犯了国家对金融、外汇、金银、工商管理秩序的行为,都是投机倒把行为,情节严重的,就构成投机倒把罪。

如果某种行为所侵犯的不是国家对金融、外汇、金银、工商管理秩序,就不能构成投机倒把罪。例如,倒卖计划供应票证和贩卖假药、毒品、枪支、弹药的行为,虽然都有投机倒把的性质,但由于其侵犯的主要客体不是国家对金融、外汇、金银、工商管理秩序,所以,它们分别构成其它犯罪,而不是投机倒把罪。

第二、投机倒把罪的客观方面必须具有违反金融、外汇、金银、工商管理法规,非法从事工商业活动,严重扰乱市场秩序的行为。这就是说,构成投机倒把罪必须具有投机倒把的行为。投机倒把的行为是多种多样的,根据一九八一年国务院发布的《关于加强市场管理,打击投机倒把和走私活动的指示》。在现阶段下述行为属于投机倒把活动:

1、非法倒卖工农业生产资料;

2、非法抬价抢购国家计划收购物资,破坏国家收购计划,

3、从国营和供销合作社零售商店套购商品,转手加价出售;

4、个人坐地转手批发,买空卖空,牟取暴利,

5、黑市经纪,从中牟取暴利,

6、欺行霸市、囤积居奇,哄抬物价;

7、倒买金银、外汇、珠宝、文物、外货、贵重药材,

8、偷工减料,掺杂使假,以假充真,骗钱牟利;

9、以替企业事业单位办理业务为名,巧立名目,招摇撞骗,掠取财物,爱法律,有未来

10、出卖证明、发票、合同,代出证明,代开发票,代订合同,提供银行帐户、支票、现金,从中牟取非法收入。

上述各种投机倒把活动形式,在实践中,有的是采用一种活动形式,而多数是几种活动形式结合在一起进行。但不管采用什么活动形式,只要在客观上从事非法工商业活动,严重扰乱市场管理的行为,都是投机倒把行为。

第三、投机倒把罪的主体是一般主体,只要达到法定年令,具有刑事责任能力的自然人,都可以构成投机倒把罪的主体。

第四、投机倒把罪的主观方面必须是直接故意,故意的内容就是以牟取非法利润为目的。所谓牟取非法利润并非是已经实际取得了非法利润,只要具有牟取非法利润为目的,就具备了投机倒把罪的主观方面要件,至于实际上是否取得非法利润并不影响本罪的构成。

如果某种行为,不是以牟取非法利润为目的,就不构成投机倒把罪。例如,农民高价出售自己生产的农付产品或手工艺品,有些人出于自己使用的目的而抢购某些紧缺商品等行为都不是机投倒把行为。

根据我国刑法规定,投机倒把“情节严重的”才构成投机倒把罪。所谓情节严重,主要是指投机倒把次数多,数量大,手段恶劣,对国家对人民对市场管理都有严重危害等情节,其中投机倒把物资数量和获利大小是考虑的中心因素。对于一般的投机倒把行为,可以进行批评教育或由工商行政管理部门按有关法规处理,不应定为投机倒把罪。

在认定投机倒把罪时,要特别注意划清罪与非罪的界限。具体讲,要划清以下界限:

1、必须注意划清投机倒把行为与合法行为的界限。

在处理投机倒把案件时,要特别注意投机倒把的内容是随着党和国家的经济政策变化而变化的。例如.当前国家实行对内搞活经济,放宽经济政策,实行多种形式经营,多渠道流通活跃市场,实行经营承包责任制等经济政策。这些重大政策的变化,都直接影响着对投机倒把罪的认定。所以,司法工作者必须认真地研究和掌握党的现行经济政策和有关经济法规,划清投机倒把行为与政策允许的合法行为的界限。根据有关政策规定,我们认为,在当前下列行为是合法的行为,不是投机倒把行为;

(1)人民群众根据国家政策规定,在农村集市和城市农贸市场出售完成国家计划的农付产品和手工艺品或者贩卖国家允许上市的农付产品的;

(2)根据生产和生活的需要,集体或人民群众之间自愿调剂余缺,如种子、牲畜、农具等买卖,

(3)经工商行政管理部门批准,集体或者个人从事正当的手工业、付业和商业活动,社员持生产队证明贩卖国家允许上市的农付产品,可以零销,也可以联户经营。

(4)农村生产队所属汽车、拖拉机、机动船等承包给社员使用,从事正当的运输活动的。

(5)社员购买拖拉机、汽车、机动船等运输工具,经工商部门批准可以从事贩运活动,

(6)城镇个体经营户,按工商部门批准的范围,可以经营农付产品、家庭手工业品和日用工业小商品,可以在当地批发部门进货,也可以持当地工商部门发给的外地采购证到外地采购,可以零售,也可以批量销售;

(7)经工商部门批准,发给营业执照的集资企业,入股所得,股息不超过银行定期存款的百分之二十的;

(8)经公社同意,社员承包工程,承包人员只参加少量体力劳动,主要做些组织工作和技术指导工作是允许的。私人承包工程向当地县区工商管理部门申请登记,按批准范围进行承包活动的,外出承包应持工商部门发给的执照向到达地工商部门办理准包手续;

(9)各种经营户,经工商部门批准,在政策允许的范围内请帮手、学徒的。

(10)企业因工作、生产需要,聘请的外单位职工,经应聘职工所在单位同意,由双方单位协议和签定合同,对应聘人员按规定支付工资、奖金和补贴的。

以上几项是当前政策允许的合法行为,不能认为是投机倒把行为。特别是不能把政策允许正当的长途贩运行为同投机倒把行为混为一谈。所谓正当的长途贩运行为,是经工商行政管理部门批准,把完成计划任务后,允许上市的工农产品收购起来,运到其他地方销售,使生产和需要的双方都得到满足,国家收取一定的税金,个人从中赚取一些城乡差价,地区差价或季节差价,这里属于运销性劳动收入,不是投机倒把行为。

农村生产队实行专业承包,联产计酬,城镇实行经营承包责任制,尽管获利较多,也不

  ······

打遮阳伞就显得很娘


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