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【期刊名称】 《中国法律》
中国破产法关於企业重生两种制度的移植与突破
【英文标题】 The Transplantation and Breakthrough of Two Strategies Concerning Business Resurrection in China's Bankruptcy Law
【作者】 王海明【作者单位】 中国政法大学
【分类】 破产法【期刊年份】 2011年
【期号】 3【页码】 49
【全文】法宝引证码CLI.A.1155624    

改革开放以来,中国在法治建设的道路上不断前行。破产法的立法也经历了从无到有,从粗陋到完善的过程,其立法思想也从以保护债权人为主,到债权人、债务人、社会整体利益综合平衡的转变。从企业重生机制在破产法上引进与突破的过程中,我们可以看到中国在法律移植方面做出的努力及制度突破。

一、原破产和解制度在中国的引进及其困境

传统破产法上的破产制度主要指破产清算程序。破产和解制度的出现,提供了一种较为温和的偿债方式。和解制度首创於比利时1883年颁行的《预防破产的和解制度》,该制度对大陆法系国家影响较大,如法国、德国、意大利、奥地利、日本、韩国等。20世纪初,英国借鉴大陆法系的和解制度,并实行「和解前置主义」。

1986年《中华人民共和国企业破产法(试行)》借鉴大陆法系破产法的经验,引进了破产和解制度。立法采用「和解分离主义」,并将和解与企业整顿相结合,和解协议达成後就进入两年的整顿期间。破产和解制度在内地的出现,弥补了破产清算制度的不足,避免企业在出现破产原因时被破产清算。债务人与债权人通过和解的方式解决债权债务关系,有利於债务人的名誉,和解费用低,耗费时间少。

但是,受当时立法技术及法学研究的限制,中国内地移植和解制度时的制度设计,存在一些缺陷。自1986年以来,中国内地的经济、社会、法制环境均发生了翻天覆地的变化,企业重生方面的法律机制,已经远远不能满足司法实践的需要。

1.从制度本身来说,和解制度是一种协议,是一个债权债务的偿债计划。和解程序仅仅调整企业的外部债权债务关系,主要是靠债权人的让步给债务人以喘息的机会,一般不涉及对债务人内部事务的调整和安排。但企业主要是因公司治理结构、经营方针和内部管理措施等问题而陷入财务困境的,和解制度在这些问题的处理上就力不从心。

2.和解制度不涉及担保物,影响挽救企业的效果。在和解程序中,担保物权的行使不受和解程序的限制。而目前中国内地的企业在借贷过程中基本上都将自己的有效资产进行抵押,一旦在和解程序中行使别除权,企业的有效资产都将被处置,债务人企业将变为空壳。在这种和解制度的框架下,拯救困境企业使其重生似乎就变成了一个理想。

3.适用条件较为苛刻。在1986年内地以国有企业为主,旧破产法主要适用於国有企业。当时和解程序的启动也只适用於债权人提起的破产案件,且必须由债务人的上级主管部门才能提出和解程序,进入整顿期间。企业的整顿仍由债务人具体实施,债务人应当无条件地执行,这就决定了债务人缺乏使企业重生的动力,影响挽救企业的效果。

二、重整制度的移植,两种制度安排的突破

由上所述,和解制度在当今中国司法实践中实现其企业重生的功能受到限制,拯救困境中的企业已非和解制度本身所能为之。1938年美国的钱德勒法案在和解制度的基础上创设了现代意义上的重整制度。1978年的美国《破产改革法》,构建了重整制度的基本框架,之後又经过了一系列的改进和完善。20世纪90年代以来,世界各国掀起了一股改革破产法的运动高潮。重整制度代表了现代国际破产法发展的主要潮流,也是各国破产法近年来纷纷修改和制定的重点。

中国从1994年开始酝酿的新破产法可谓是「十年磨一剑」,立法者也研究各国破产法中有关企业重生的法律制度,借鉴了国际先进的立法,引进了重整制度,形成内地破产法中清算、和解、重整三位一体的构架。2006年8月27日,第十届全国人民代表大会常务委员会通过了《中华人民共和国企业破产法》。该法的颁布,对於促进市场经济的深入发展,规范新时期的破产秩序,具有十分重要的作用。新法中移植的重整制度,既顺应世界破产立法的潮流,也从根本上弥补了我国原有法律的不足,此乃该法最大的亮点之一。

重整制度的移植,并没有促使中国内地立法者像日本、法国等国家那样直接抛弃和解制度,而是在新破产法中对和解制度进行了彻底的修改,使得和解制度在一定时期内仍有用武之地,与重整制度形成互补,共同形成新时期企业重生机制。原因在於,重整制度虽然具有诸多优势,但也存在成本高昂、程序复杂、耗费时间等方面


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