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【期刊名称】 《河北法学》
改革开放三十年来经济犯罪基础理论研究综述
【英文标题】 The Summary of Study of the Basic Theory of Economic Crime after 30 Years'Reform and Opening-up
【作者】 涂龙科
【作者单位】 北京师范大学 College for Criminal Law Science,Beijing Normal University
【分类】 刑法学【中文关键词】 经济犯罪;经济刑法;基础理论
【英文关键词】 economic crime;economic criminal law;basic theory
【文章编码】 1002—3933(2008)11—0025—08【文献标识码】 A
【期刊年份】 2008年【期号】 11
【页码】 25
【摘要】

改革开放三十年来,学界实现了由传统的经济犯罪观向现代经济犯罪观的转换。经济犯罪的基础理论研究经历了从空泛到实在,从宏观到具体,从零散到系统的过程。经过三十年的发展,我国经济犯罪基础理论具备了相当的学术积淀,经济犯罪基础理论研究迈入了学科化、体系化的新阶段。三十年来的经济犯罪基础理论研究,成果显著。

【英文摘要】

After 30 years’Rearm and Opening-up,the outlook on economic crime has been shifted from the traditional one to the modern one in the scholarly circle.The study of basic theory on economic crime has undergone a proceSs from emptiness to substance,from macro to concreteness,from scatter to system.Because of 30 years’development.the basic theory on China’s economic crime has had deep scholarly connotations,which makes the basic theory on economic crime step into a new stage of being more systematic.Also,the great success has been made on the study of the basic theory of economic crime in the past 30 years.

【全文】法宝引证码CLI.A.1117218    
  
  

改革开放三十年来,是一个固有的“刑法帝国”逐渐瓦解,刑法日益溶进整个法治体系中,回归自己应有的地位,发挥不可替代作用的过程。改革开放三十年来,也是经济犯罪研究逐渐成为刑法学研究的突出重要组成部分,演变为刑法学研究中最热门研究方向的过程。

一、研究概况

三十年来,经济犯罪的基础理论研究经历了从空泛到实在,从宏观到具体的过程。研究风格从最初的依附政治走向相对学术独立。在犯罪圈的划定上,从主张无限扩大刑法对经济运行的介入,到秉持刑法应当谦抑的观点成为学界的主流。在经济犯罪的刑罚的适用,从几乎众口一词的主张严刑峻罚,到经济犯罪的轻刑化成为学界的通说。

(一)从《决定》的发布到92年提出建设社会主义市场经济之前

改革开放之后,随着我国工作重心由“以阶级斗争为纲”转到“以经济建设为中心”,刑法逐步开始从主要作为维护政权的专政工具的地位转变到为社会主义法制提供全面保障作用,以适应社会主义经济建设的需要。随着国家工作重心的转移,社会经济生活全面蓬勃发展,经济犯罪显著增加,对经济犯罪的研究日益受到重视。在此背景下,我国经济犯罪的基础理论研究逐步展开。

1.对《决定》的呼应和阐释

1982年3月8日,五届人大常委会通过了《关于严惩严重破坏经济的罪犯的决定》(以下简称《决定》)。这是新中国成立后,官方首次正式提出“经济犯罪”的概念。《决定》发布之后,学界立刻掀起对《决定》进行呼应性阐释的热潮。很多学者纷纷发表文章表达对《决定》进行解释以及对《决定》的认识{1}。这方面的文章有一个共同的特点就是,把经济犯罪定位为政治问题,并且用政治性的语言论述经济犯罪问题。这种现象主要出现在80年代初期,80年代中期以后,基本上不复存在。

2.经济犯罪的刑事政策

受到当时历史条件的限制,学界和实务界共同的看法是,主张对经济犯罪从严处罚。甚至主张:对极少数罪大恶极的经济犯罪分子如果仍然不适用死刑,就不利于打击犯罪分子的嚣张气焰,也不利于教育和挽救更多的人,因而增加对严重经济犯罪适用死刑的条款是完全必要的{2}。

3.构建经济犯罪学说体系的初步努力

在这期间,有不少学者已经开始敏锐地发现“经济刑法学”这一块有待开掘的学术沃土,并为“经济刑法学”理论体系的构建,做出了一些开创性的努力。例如,陈兴良教授的《经济刑法学》,为经济刑法学的开创之作。

4.经济共同犯罪中数额的认定

经济共同犯罪是经济犯罪中常见的犯罪形态。《决定》对此做出了粗略的规定,但没有进一步的刑事立法与司法解释对共同经济犯罪的处罚标准作出统一规定,造成司法上的混乱。在学界,有不少学者关注该问题,并引起巨大的争论。

(二)从开始建设社会主义市场经济至刑法修改

1992年,中央提出要建立社会主义市场经济体制,为经济犯罪的理论研究提供了巨大的历史契机。经济犯罪研究逐渐成为刑法学研究中的“显学”,经济犯罪的基础理论研究也开始被学界重视。其中的例证是,中国法学会刑法学研究会1995年在江西南昌大学举行学术讨论会,其中心议题就是“当前经济犯罪问题”。

1.市场经济与新刑法观

有学者指出,要建立具有中国特色的市场经济新体制,就必须率先实现社会价值观念的转变……必须对传统的刑法观念进行一次全面清理、革新和超越,而这种观念性变革的基点及突破口,便是确立与新的市场经济体制相适应的经济犯罪观和经济犯罪刑罚观{3}。要科学地确立犯罪的认定标准;追求刑罚的社会效果;注重刑法的社会保护机能与人权保障机能的统一{4};确立刑法是对付危害性行为“最后手段,“不得已措施”的观念{3}。

2.认定经济犯罪的标准

关于经济犯罪的认定标准,是这一时期经济犯罪基础理论研究的重大热点。归纳起来,主要有三种主张:(1)“生产力标准说”;(2)“法律标准说”;(3)“双重标准说”{5}。与此相呼应的是在当时轰动一时的“能人犯罪”如何处理的学术大讨论。

3.打击经济犯罪是否是刑法的首要任务

在市场经济条件下,刑法的首要任务是提供良好的稳定的社会治安环境,还是打击严重违反经济规范,破坏市场经济发展的行为。学界分为截然不同的两种观点。一种观点认为,目前应当以打击治安犯罪为首要任务{6}。另一种观点应把重点转移到经济领域中严重破坏经济运作及财产安全的犯罪上来{7}。

4.关于刑法介入社会经济生活的适度性

在市场经济环境中,针对实践中出现新经济现象,刑法是否介入以及如何介入。如何发挥刑法对市场经济的保障作用,防止刑法的过度介入而变为市场发展的阻碍,逐渐成为学者所关注的问题。在这一时期,出现了加大、扩张刑法对经济生活的介入{8}和限制、约束刑法对经济生活的干预{9},以及在立法中应当犯罪化和非犯罪化双管齐下{10}等三种截然相反的观点。

5.经济犯罪的立法建议

随着市场经济的发展,79年刑法典已经不能适应社会经济的需要。对刑法典进行修改已经是迫在眉睫。不少学者提出了修改刑法典的具体的建议。关于刑法的立法修改建议,成为这一时期经济犯罪研究的有一个重要热点。事实也证明,97年刑法修改,超过50%的内容是关于经济犯罪方面的。在经济犯罪的基础理论方面的建议{11}包括经济刑法的立法模式、犯罪化与非犯罪化的{12}、经济犯罪立法的原则{8}等等。

6.单位犯罪

在这一期间,单位能否成为犯罪的主体,在学界的争论非常激烈。由于单位犯罪的类型大部分是经济犯罪。因此,单位能否成为经济犯罪的主体,也是该时期经济犯罪研究的一个热点。

与此同时,我国一些法律、法规开始对单位犯罪作出特别规定。由此影响到经济犯罪研究中,主张单位可以是经济犯罪主体的观点逐渐成为学界的主流。

7.经济犯罪的学科体系建设

这一时期,有不少学者致力于经济犯罪的学科体系建设。正如有的学者所言,就目前经济刑法学的研究状况而言,尽管取得了骄人的成绩,但还远未达到理论完善、体系科学完整、特色突出的标准{13}。

(三)97年刑法修改之后

97年刑法典修改之后,我国迎来了经济犯罪基础理论研究的一个新的历史阶段。有关经济犯罪的基础理论方面的研究全面深化,并朝着逐步体系化、学科化的方面迈进。这一时期研究的主要问题:

1.对新刑法典中有关经济犯罪立法的理论解读

新刑法典通过之后,对刑法典中经济犯罪立法的解读,成为一段时期内研究的热点。绝大多数学者就新刑法典对经济犯罪的规定持肯定态度。认为新刑法实现了由传统刑法观的政治功能观向新时期刑法观的经济功能观的转变{14}。有学者认为,新刑法有关经济犯罪的规定,在立法技术上作了较大改进,增强了法律规范的明确性和可操作性{15}。

2.经济犯罪的立法模式

经济犯罪的立法模式,一直是经济犯罪研究的热点问题。关于经济犯罪采用哪一种立法模式是我国的较优选择,一直以来,见仁见智,众说纷纭。在该问题上,目前还不存在学界的通说。

3.经济犯罪中死刑的废除

在学界,赵秉志教授高举限制、废除死刑的大旗,并提出在经济犯罪中率先废除死刑的具体步骤{16}。经济犯罪中的死刑的废除,是学界研究的热点。废除经济犯罪中的死刑,已经成为了学界的共识。 4.经济犯罪的罪数形态 我国在经济犯罪的罪数形态领域的研究成果很少,只有不多的学者略有论及。在涉及经济犯罪罪数形态的已有研究中,基本上没有体现出经济犯罪研究的特殊性和独立性,可以说只是冠以“经济”二字的罪数形态研究。

5.经济犯罪中的法规竞合

法条竞合主要集中在刑法分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪,该章也是最典型的经济犯罪。有学者通过透视产生法条竞合现象的原因,探寻减少法条竞合和完善刑事立法的对策{17}。

6.经济犯罪中的空白罪状

关于经济犯罪中的空白罪状的研究,传统上主要表现在空白罪状是否违反罪刑法定原则。对此,学界有肯定{18}和否定{19}两种不同观点。传统研究在该问题上并没有体现经济犯罪的特殊性,甚至并不是在经济犯罪的语境里进行讨论。有学者认为:经济刑法的其中一个特征是“在犯罪构成要件上,广泛使用空白刑法规范”{20}。这是对经济犯罪该方面研究的一个突破。

7.经济犯罪的规范解释

有学者超出具体的刑法条文,对经济犯罪规范的解释理念、一般规则,进行了有益的探索,为经济犯罪研究的具体化、学科化、体系化做出了努力{21}。

8.经济犯罪的刑事政策

学界开始反思“我国学界20世纪80年代刑事政策将经济犯罪从总体上作为重罪对待是不明智的。应当恢复经济犯罪本来从总体上构成轻罪的性质。”{20}反对经济犯罪中的重刑主义,主张刑法在经济犯罪惩治中应当秉承谦抑主义的观点,逐渐被学者所提倡,并成为学界的主流观点。

9.经济犯罪的违法性此人家庭地位极低

经济犯罪的违法性,是近年来学者们开始关注的一个问题。这也是构建经济的学科体系,使经济犯罪具有不同于其他刑法分支学科的特殊性的一个重要问题。

二、研究的主要问题

(一)经济犯罪的概念及其演变

据可查的资料显示,在学术研究领域,我国经济犯罪的概念最早出现在《内蒙古社会科学》(1981年第三期)上的《略论经济犯罪与经济违法》一文。一般认为,在我国经济犯罪概念的普遍使用,肇始于《决定》的颁布。《决定》的出台引起了学界的普遍关注,并引发了经济犯罪概念的争论。

对经济犯罪概念的探究贯穿于改革开放三十年来我国学界对经济犯罪研究的始终。学界在经济犯罪的内涵与外延上观点聚讼,莫衷一是。经济犯罪的概念多达几十种之多。对经济犯罪概念的界定,一度成为经济犯罪研究领域的“哥德巴赫猜想”。

已有研究提出的经济犯罪的概念,举其要者,包括以下几类:

1.以概念外延的大小为标准来界定经济犯罪

关于以外延为标准的经济犯罪概念分类,学界也存在不同的主张,分别是:狭义的经济犯罪、广义的经济犯罪{22};狭义的经济犯罪、广义的经济犯罪、折衷的经济犯罪{23};宏观经济犯罪概念、中观经济犯罪概念、微观经济犯罪概念{24};小经济犯罪概念、中经济犯罪概念、大经济犯罪概念、超大经济犯罪概念{25};最广义的经济犯罪、广义的经济犯罪、狭义的经济犯罪、最狭义的经济犯罪{26},等等。本文归纳为5类:

(1)最广义的经济犯罪概念。该观点主张:经济犯罪是指违反国家工业、农业、财政、金融、税收、价格、海关、工商、森林、水产、矿山等经济管理法规,或者盗窃、侵吞、骗取、哄抢、非法占有公共财物和公民的合法财物,破坏社会主义经济秩序和经济建设,使国家、集体和人民的利益受到严重损失,依法应受刑罚处罚的行为{27}。该概念的外延涉及几乎所有经济活动的行为,包括赌博罪、招摇撞骗罪等。

(2)较广义的经济犯罪的概念。该观点主张:“经济犯罪是指在市场经济运行领域中或者在实施组织、领导、管理、监督职务活动中,从牟取不法经济利益出发,违反国家法律规定,破坏经济秩序和廉政制度,依照刑法应负刑事责任的行为。”该概念的外延包括刑法分则第三章、第五章以及第八章贪污贿赂罪中国家工作人员利用职务之便,在经济管理过程中实施的犯罪、破坏环境资源保护罪{28}。

(3)广义的经济犯罪概念。该观点主张:“经济犯罪是指在商品经济的运行领域中,为谋取不法利益,违反国家法律规定,严重侵犯国家管理制度,破坏社会经济秩序,依照刑法应当受刑罚处罚的行为。”{29}其外延包括,破坏社会主义经济运行秩序的犯罪、在经济行政管理中发生的渎职型经济犯罪(如发生在经济管理活动中的受贿罪、贪污罪、玩忽职守罪、滥用职权罪)、破坏自然资源、危害环境犯罪{30}。

(4)狭义的经济犯罪概念。该观点主张:经济犯罪是侵害一定范围的经济关系的犯罪,包括经济管理关系和经济协调关系{31}。其外延是刑法分则破坏社会主义市场经济秩序罪和有关经济管理的渎职犯罪。

(5)最狭义的经济犯罪概念。该观点认为,目前的经济犯罪是与市场经济活动相联系的,本质上是一种存在于市场经济的财产流转过程中,故意违反国家经济管理法规,严重破坏社会主义市场经济秩序的行为{32}。其外延仅包括我国刑法分则第三章规定的破坏社会主义市场经济秩序的犯罪。

2.以经济犯罪的某方面特征为标准来界定经济犯罪概念

(1)“经济领域说”。认为经济犯罪就是经济方面的犯罪或者经济领域里的犯罪{33}。

(2)“经济法规说”。认为经济犯罪就是指一切违反我国刑事法规、经济法规,破坏社会主义经济秩序,危害我国经济制度及公共财产关系,情节严重,依法应追究刑事责任的行为{34}。

(3)“主体行为方式说”。认为经济犯罪,是指行为人为了谋取不法利益,滥用经济交易所允许的经济活动方式,违反所有直接与间接规定的经济活动的有关法规,足以危害正常的社会主义商品经济活动与干扰经济生活秩序的行为{35}。

(4)“主观图利说”。认为经济犯罪是以利为目的,破坏国家经济管理活动,侵犯公私财产所有权,妨害国家机关正常职能或社会管理秩序,应受刑罚处罚的行为{36}。

(5)“经济关系说”。认为经济犯罪是侵犯我国社会主义经济关系,依照法律应当受到刑罚处罚的行为[1]。

(6)“经济领域与犯罪客体混合说”。认为经济犯罪是指在经济领域中,破坏社会主义经济,实施侵害我国刑法所保护的社会关系的行为{37}。

细观三十年来经济犯罪概念及外延的演变,经济犯罪的概念是一个不断回归经济犯罪轻罪本质的过程{20},也是一个其外延不断缩小的过程{38}。

(二)经济刑法学科体系的构建

1.经济刑法学的研究体系

在学界,有关经济犯罪的著作已经多达几十部,并构筑了大同小异的经济刑法学研究体系。其中比较具有代表性的有以下两种:

第一种将经济刑法学分为总论和分论。总论又可分为上篇和下篇。上篇的内容为经济刑事立法,包括经济刑事立法原则、经济刑事立法方式、经济刑事立法内容、经济刑事立法技术等。下篇内容为经济刑事司法,包括经济犯罪的认定、经济犯罪的量刑、经济犯罪数额与定罪量刑、法人经济犯罪与定罪量刑、共同经济犯罪与定罪量刑、经济刑事诉讼{39}。

第二种把经济刑法学同样分为总论和分论。但总论中包括经济刑法学概述、经济刑事立法的原则和方式、经济犯罪的概念和特征、经济犯罪的构成与认定、经济犯罪的处罚{28}。

2.经济犯罪的研究方法

从整体上看,三十年来,我国学者基本上是从刑法学的角度对经济犯罪进行定义、研究。提出了经济犯罪概念在本质上只能是刑法学概念,而不能是犯罪学概念{33}。

有学者对该现象、方法表示质疑。有的学者认为,在外国,经济犯罪概念从犯罪主体、客体、行为等多个方面予以展开,同时在犯罪社会学、刑法学、普通犯罪学等多个学科领域产生对垒……我国学者的研究视域则集中于刑法学这一领域,没有在刑法学与犯罪社会学或普通犯罪学等不同学科领域之间展开交锋{26}。这一研究方法产生了两方面的理论偏向:其一,使经济犯罪研究偏离了其应有的目标;其二,使刑法理论产生了混乱为此……应该从犯罪学与经济学方向开展经济犯罪问题的研究{40}。

(三)共同经济犯罪中从犯定罪数额的认定

对这一问题,在理论上,争论的意见颇多,主要有以下几种观点:



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【注释】                                                                                                     
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