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【期刊名称】 《法学论坛》
信息披露义务之民事责任探讨
【英文标题】 A Study of Civil responsivity about the Duty of Publishing Information
【作者】 郭敏【作者单位】 南京大学法学院
【分类】 证券法【期刊年份】 1997年
【期号】 3【页码】 24
【全文】法宝引证码CLI.A.111199    
  信息披露作为现代证券市场的核心原则之一,要求在证券的发行、上市及交易过程中,有关主体公开的资料或信息在内容上必须符合完整性、真实性和准确性的要求,不得有虚假、误导或重大遗漏。其目的主要在于向投资公众提供公平合理的投资判断机会,使其免受证券发行的欺诈行为之危害,所以各国证券法都规定,违反信息披露义务,有关主体必须承担相应的民事责任、行政责任或刑事责任。
  我国1993年4月颁布的《股票发行与交易管理暂行条例》(以下简称《暂行条例》),1993年9月颁布的《禁止证券欺诈行为暂行办法》以及随后颁布的《公开发行股票公司信息披露实施细则》(以下简称《信息披露细则》)也都规定了证券发行人及有关主体信息披露义务的法律责任,但大多强调行政责任,而对其民事责任却几乎未作规定,目前正在制定的《证券法》草案,对之规定也极为简单、笼统。[1]本文借鉴国外及我国台湾地区的证券法,就有关信息披露义务之民事责任问题作粗浅的探讨。
  一、违反信息披露义务之民事责任的种类及其有关问题
  对于违反信息披露义务之民事责任的种类,借鉴世界各国证券法,笔者认为,可以分为两种。
  (一)信息公开文件虚假或隐匿之民事责任
  信息披露义务要求信息公开文件真实、准确、完整,不得有任何虚假陈述或隐匿行为,《暂行条例》17条《信息披露细则》5条都明确规定了全体发起人或者董事以及主承销商,要对披露的所有文件内容保证没有虚假、严重误导性陈述或者重大遗漏,并保证对其承担连带责任。但这些规定比较简单,还不够完善。
  1.赔偿责任主体。世界各国信息披露义务的责任主体一般包括四类:一是发行人及公司发起人;二是发行公司重要职员,包括董事、监察人、经理人及其在文件中签章的其他职员;三是会计师、律师、工程师、评估师或其他专业技术人员;四是承销商。[2]我国现行法只明确规定了公司发起人、董事以及证券承销商为民事责任主体,但在实践中,发行公司的董事、经理及其他职员以及会计师、律师、工程师等其他专业技术人员违反信息披露义务,作虚假陈述或隐匿行为而使投资者受损的现象时有发生,所以笔者认为我国证券法还应明确规定监事、经理及在文件中签章的其他职员,以及会计师、律师、工程师等其他专业技术人员为赔偿责任主体,并负连带责任,这样既可以促使其为免责而尽合理的注意义务而真实、准确、完整地披露公开信息,同时也能更充分地保护受害者,使其损失尽可能地得到赔偿。
  2.归责原则及免责。违反信息披露义务的民事责任是一种特殊的侵权责任,在对信息公开文件虚假陈述或隐匿致害的诉讼中,受害者对侵权人主观过错的举证较为困难,因此各国证券法一般都采用无过错责任或推定过错的归责原则。一般对发行公司、发起人采用无过错责任原则,即不问其主观过错,只要其行为造成了损害就必须承担赔偿责任;而对发行公司、发起人以外的责任主体采用推定过错责任原则,即侵害人只有证明自己无过错,才可免责。[3]发行公司、发起人以外的责任主体如果能证明其已尽相当的注意、调查义务,并有正当理由确信信息公开文件的内容无虚假、隐匿行为或对于鉴证的意见有正当理由确信其为真实的,可免责。《暂行条例》17条规定全体发起人、董事、承销商负连带责任,任何人都无免责条件,这对保护投资者来说,确实有利,但对发行人、发起人以外的人,如已积极调查或已尽相当注意义务,即使无过错,而仍要负连带责任,似过于苛刻,且不足以鼓励其善尽调查及注意义务。特别对承销商来说,若使其负无过错责任,那么将使其对承销新发行的证券有所顾虑,而影响证券市场的发展。笔者认为,我国证券法应借鉴国外立法例,规定发行公司或发起人应承担无过错的绝对责任,不得免责;而对发行公司或发起人以外的责任主体应采取过错推定的归责原则,可以免责。
  3.保护善意投资者。世界各国证券法都规定,因信息公开文件虚假或隐匿的受害者要求民事赔偿,必须要求证明其本身为善意。善意就是指受害者不知信息公开文件内容虚假或隐匿,即其损害是因信赖信息公开文件不实陈述所致。只有在善意的情况下,受害者才有权请求赔偿。日本《证券法》

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