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【期刊名称】 《法学杂志》
出口合同中我方工业产权担保责任
【作者】 曾英【分类】 知识产权法
【期刊年份】 1990年【期号】 5
【页码】 25
【全文】法宝引证码CLI.A.16678    
  
  出口合同中的工业产权责任问题,是指第三方依据工业产权对合同标的物主张权利时,买卖双方应如何划分责任。为了研究这个问题,我们按标的物把出口合同分为四类:产品出口合同、成套设备出口合同、专利技术或专有技术(know—how)许可合同(其他形式如劳务出口合同等,因与本题无关不予论及)。由于我方作为卖方出口的产品、成套设备(以下统称货物)或作为许可方转让的专利技术、专有技术(以下统称技术)有可能涉及第三方的工业产权(包括发明专利实用新型专利、外观设计专利、商标专用权等)。如果买方或受让方因使用合同项下的货物或技术或者按照合同出口产品,侵犯第三方的工业产权,第三方对买方或受让方提起侵权之诉,那么我方是否应承担责任,这就是出口合同中我方的工业产权担保责任问题。在出口合同谈判中,外商往往提出这个问题。显然,如果我方提供工业产权担保,就意味着在出口合同执行中我方存在着潜在的责任和风险,一旦出现问题,我方往往要花费许多时间、精力和费用卷入诉讼,还可能得不偿失。因此对这个问题我们要予以重视,在合同谈判中注意严格把关,以防患于未然。
  在出口合同谈判中,如何处理卖方或许可方的工业产权担保责任问题,我们提出以下三个方案供大家参考。
  第一、以“理”拒绝
  如果我方能够利用谈判地位压服对方,在合同中排除这一义务,明确规定卖方或许可方对合同项下的货物或技术是否侵犯第三方工业产权不承担任何保证责任,那是最理想的,这样的条款为我方消除了后患。但除非转让高精尖技术或谈判对手缺乏经验,才会接受这种条款。因为这就意味着支付了价款的买方或受让方对合同项下的货物或技术的占有处于不稳定状态,一旦第三方提出侵权,它就会卷入诉讼,所购买的货物或技术有被收回或禁止使用的危险,而又得不到卖方或许可方的任何赔偿。但我方的拒绝担保也并非无“理”可讲,比如,我方对于合同项下的货物或技术是否侵犯本国第三方的工业产权是应该清楚的。同样,对方也更容易弄清楚购买的货物或技术是否侵犯其营业地所在国第三方的工业产权,至于是否侵犯第三方在第三国的工业产权,双方的责任应该是相同的,故要求我方提供工业产权担保是不合理的,等等。我方若能据“理”力争,或许侥幸成功,或者摆出得“理”让步的姿态,可以为其他条款的谈判增加筹码。这一方案,在谈判中可以虚晃一招,但决不至于一无所获。
  第二、妥协与斗争
  中国有句古话“后退一步天地宽”,如果“拒绝担保”此路不通,我们不妨后退一步,答应向对方提供工业产权担保。这种妥协是讲原则的妥协。这里,我们借鉴1980年《联合国国际货物销售合同公约》(以下简称公约),以阐明应从哪些方面合理限制我方在出口合同中的工业产权担保责任。感觉黑人都特别团结
  (1)时间限制。工业产权的时间性包括两层含义:一是一项技末的发明人只有通过申请、审查、批准的特定程序才能获得该项技术的专利权,专利权不是自始产生的;二是专利权具有一定的期限,期限届满,专利权就失效。因此要求卖方或许可方保证其出售的货物或技术在任何时候都不得侵犯第三人的工业产权,是不合理的。根据公约第42条(1)款的规定,如果第三人根据工业产权对货物主张任何权利或要求,卖方承担责任的时间标准是以“订立合同时卖方知道或者不可能不知道的权利或要求为限”。也就是说,第三方据以起诉的工业产权是在订立合同之前既已存在的。如果一家中国公司与印尼商人签定成套设备出口合同之后,第三方就自己开发的技术申请了专利,合同项下设备又涉及到该项专利,这种情况,我方对第三方的侵权之诉不承担任何责任,因为合同订立时该项技术并未获得专利权,不受法律保护。这里注意,公约还限定第三方的权利或要求是卖方“已知道或应当

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